Р
Е Ш Е Н И Е
№....................
гр.София, 01.11.2019 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-10 състав в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ: ЦВЕТА ЖЕЛЯЗКОВА
разгледа търговско дело № 2026 по описа за 2019 г. и взе предвид следното:
Производството е по реда
на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, образувано по жалба на "И Ч.Е.П.С." ООД, ЕИК ********,
срещу отказ № 20190913110133-3/19.09.2019 г. на длъжностно лице при Агенцията
по вписванията по заявление образец А4, вх. номер № 20190913110133/13.09.2019 г., с който длъжностното лице е
отказало да впише по партидата на дружеството изключването на съдружника „П.Н.“
СРЛ (чуждестранно юридическо лице, държава: Италия) на основание чл. 126, ал.
3, т. 1 от Търговския закон и записване на неговите дялове от капитала от
съдружника „И.“, ЕИК *******срещу направена от последния парична вноска.
В жалбата се излагат
доводи за незаконосъобразност на отказа, като се сочи, че са спазени всички
законови изисквания и са налице всички необходими документи, удостоверяващи
това. Твърди се, че в предупреждението за изключване и поканата за провеждане
на Общо събрание на 12.04.2019 г. на дружеството е точно посочено в какво се
изразяват нарушенията от страна на съдружника „П.Н.“ СРЛ, а именно чл. 126, ал.
1, т. 1 от ТЗ – неизпълнение на задължението му за оказване на съдействие за
осъществяване дейността на дружеството, като е извършена пълна конкретизация на
това, в какво се е изразявало това неизпълнение. Жалбоподателят твърди, че
последиците от вписването на заявената промяна, както и тяхната
законосъобразност, са извън преценката по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ на длъжностното
лице по регистрацията. Сочи, че отказът е постановен с мотиви, различни от
предходно изтъкваните в двукратно дадените указания.
Моли атакуваният отказ да
бъде отменен и съдът да даде задължителни указания на АВ да извърши по
партидата на "И Ч.Е.П.С." ООД, ЕИК ********, исканото вписване на
промяна в обстоятелствата.
Софийски градски съд,
след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства,
намира следното:
Производството пред
Агенцията по вписванията е образувано въз основа на заявление, вх. № 20190913110133/13.09.2019
г. за вписване на промени по партидата на дружеството, а именно: изключване на
съдружника „П.Н.“ СРЛ (чуждестранно юридическо лице, държава: Италия) на основание чл. 126, ал. 3, т. 1 от
Търговския закон, и записване на неговите дялове от капитала от съдружника „И.“,
ЕИК *******срещу
направена от последния парична вноска.
Със заявлението са
представени следните документи: протокол от редовно/извънредно общо събрание, документ
за внесена държавна такса, 2 броя документ, установяващ учредяването на
юридическо лице – съдружник за съдружниците С.Е.А.У.ДР.
ЗА Т. И О. /ЧЮЛ – Унгария/ и П.Н. СРЛ /ЧЮЛ – Италия/, документ за внесен в
банка капитал, адвокатско пълномощно, 2 броя разписки за връчване на пратки от
06.06.2019 г. до П.Н. СРЛ, наименовани „уведомление“,
предупреждение за изключване на П.Н. СРЛ декларации по чл. 13, ал. 4 и по ал. 5
от ТЗ, изменен съгласно заявените за вписване промени актуален учредителен акт.
На 16.09.2019 г. на
заявителя са дадени указания, да се представят доказателства, от които се
установява, че на изключeния съдружник
са връчени именно поканата за проведеното на 19.06.2019 г. общо събрание и
предупреждението за изключване, както и протокола от проведеното на 12.04.2019
г. общо събрание на дружеството, както и документи, установяващи своевременното
уведомяване на изключвания съдружник за събранието.
Със заявление – образец
Ж1 от 18.09.2019 г. заявителят е представил доказателства в изпълнение на
дадените указания, както следва: същите 2 броя разписки за връчване на пратки
от 06.06.2019 г. до П.Н. СРЛ, наименовани
„уведомление“, пълномощно от управителя на дружеството – заявител И.П.до адв. П. за връчване на книжа на представляващия П.Н. СРЛ,
удостоверение от адв. П., че е връчила документ - предупреждение за изключване
и покана за общо събрание от 12.04.2019 г., във приложения му вид, чрез служба
„Призовки и съобщения“ при Апелативен съд – гр. Рим, лично на представителя на
съдружника П.Н. СРЛ на 11.06.2019 година. Заявителят е приложил и уведомление,
изхождащо от служба „Призовки и съобщения“ при Апелативен съд – гр. Рим, че е
връчен „съдебен акт“, на представляващия П.Н. СРЛ, изпратен от адв. П. на
13.03.2019 година. Представени са протоколи от общо събрание, проведено на
12.04.2019 г. и на 19.06.2019 г., както и документ, обективиращ
едновременно предупреждение за изключване и покана за общо събрание от
12.04.2019 г., видно от който твърдените от дружеството заявител нарушения са:
„системно непроявяване на интерес към работата и дейността на дружеството, от
години не участва в дружествените дела и в управлението на дружеството и не се
информира за тях, не участва в заседанията на Общото събрание на съдружниците,
не комуникира с управителя и останалите съдружници и
не отговаря на опитите за комуникация от тяхна страна, не съдейства за
постигане на целите на дружеството, което е негово задължение съгласно чл. 15, предл. 2 от Дружествения договор, и в заключение не
изпълнява задълженията си за оказване на съдействие за осъществяване дейността
на дружеството…“. Приложен е и документ – покана за общо събрание от 12.04.2019
г. с изложен дневен ред, в който е включено решение за отправяне на
предупреждение за изключване на съдружника П.Н. СРЛ. Приложено е известие за
получаване, изхождащо от представляващия П.Н. СРЛ – М.Л., в което е
удостоверил, че е получил препоръчано писмо от 13.03.2019 г. на 20.03.2019 година.
На 18.09.2019 г. са
дадени допълнителни указания, с които длъжностното лице по регистрацията е
указало на заявителя да представи актуално удостоверение за актуално състояние
на съдружника П.Н. СРЛ, с оглед преценка на процедурата по връчването на
поканите за свикване на общи събрания от 12.04. и от 19.06.2019 г. и на
предупреждение за изключване.
Със заявление – образец
Ж1 от 19.09.2019 г. заявителят е изпълнил дадените указания, като е представил
справка от Търговския регистър към Търговско- промишлена, занаятчийска и
земеделска камара, гр. Падуа от 18.09.2019 година.
На 19.09.2019 г. длъжностното лице по
регистрацията се произнесло с отказ, с доводи, че нито в отправената покана за
общо събрание за 12.04.2019 г., нито в отправената покана, ведно с предизвестие
за изключване за 19.06.2019 г., нито в решението в решението по чл. 137, ал. 1,
т. 2, пр. 2-ро от ТЗ са конкретизирани извършените от изключвания съдружник
нарушения, поради което процедурата по изключването е опорочена, като не е
налице възможност за саниране на съществуващите пороци, поради което не следва
да бъдат давани и указания по смисъла на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ.
Въз основа на така установената
фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е подадена от
надлежно легитимирано лице – надлежно упълномощен адвокат и е постъпила в
законоустановения срок, поради което е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество,
жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:
Изключване на съдружник
следва да бъде осъществено по установената в чл.126 ал.3 от ТЗ и чл.137 от ТЗ
процедура, която включва отправяне на писмено предупреждение по чл. 126, ал.3
от ТЗ, съдържащо обстоятелствата по т.1-4, представляващи основание за
изключването; свикване на общо събрание на съдружниците по реда на чл. 138 ТЗ с
писмена покана по чл. 139 ТЗ, съдържаща дневния ред и получена от всеки
съдружник най-малко 7 дни преди датата на заседанието, ако друго не е предвидено
в дружествения договор; и решение на общото събрание, взето при предвидения в
закона или устава кворум и мнозинство.
Съгласно формираната по
реда на чл. 290 ГПК практика на ВКС, обективирана в
решение № 56 от 08.ІХ.2010 год. по т.д. № 472/09 год. на ВКС, ІІ т.о.,
предупреждението за изключване по чл. 126, ал. 3 от ГПК, може да бъде отправено
както от всеки съдружник, така и от управителя, без да е необходимо решение на
общото събрание на дружеството, каквото правомощие то не притежава, съгласно
чл. 137 ТЗ, като подобно изискване би блокирало правото на ОС да изключи
съдружник, притежаващ повече от 50% от капитала- в този смисъл и решение №
124/28.09. 2012 год. по т. дело № 905/11 год. на ВКС, ІІ т.о.
В конкретния случай съдът
намира, че на съдружника П.Н. СРЛ е отправена надлежна покана за изключването
му поради неизпълнението на задълженията му активно да участва в работата на
дружеството, вкл. да се информира за тях, да взема участие в Общото събрание на
съдружниците, да съдейства за постигане на целите на дружеството, което е
негово задължение съгласно чл. 15, предл. 2 от
Дружествения договор.
Предупреждението за
изключване на съдружник трябва да бъде конкретно и недвусмислено - в какво се
състои неправомерното поведение на съдружника, кога е извършено, кои
разпореждания от дружествения договор или от ТЗ са нарушени. Посочените
нарушения в писменото предупреждение, съгласно решението на ОСС от 12.04.2019
г., според настоящата съдебна инстанция, с оглед естеството им, са достатъчно
конкретизирани.
Съгласно разпоредбата на
чл. 139 от ТЗ, свикването на ОС на ООД става чрез връчване на писмена покана, с
вписан в нея дневен ред, получена от всеки съдружник и то най-малко седем дни
преди датата на заседанието, освен ако в дружествения договор няма друга уговорка
(в случая няма различна уговорка – чл.23 от дружествения договор). Вписаният в
поканата за ОС дневен ред обезпечава възможността всеки съдружник предварително
да бъде запознат с въпросите, които ще бъдат разисквани и по които ОС ще вземе
решение, за да има възможност съдружникът да се подготви и евентуално да
осигури защитата си, ако се засягат правата му. Връчването на покана за
свикване на ОС на съдружниците е императивно правило и поканата трябва да
отразява конкретно въпросите, които ще бъдат предмет на обсъждане и вземане на
решения от събранието.
В конкретния случай, в
поканата за ОС на съдружниците, проведено на 19.06.2019 г. е включена като
отделна точка изключването на съдружника П.Н. СРЛ. Съдружникът е уведомен за
процедурата, връчено му е предупреждението за изключване и поканата на ОСС за
19.06.2019 г., като няма данни да е предприел действия за защита на
членствените си права. Съдът съобразява в тази връзка, че въз основа на решение
на ОСС от 12.04.2019 г. в ТР по партидата на дружество са вписани промени - промяна на седалището, т.е налице е
достатъчна публичност на решението на другите двама съдружника да предприемат
действия по изключване на третия съдружник поради незаинтересоваността му към
дейността на дружеството.
Поради това съдът приема, че е спазена
процедурата по изключването на съдружника П.Н. СРЛ.
И тъй като
разпределението на дяловете е последващ въпрос след изключване на съдружника,
обусловен от вписването на това обстоятелство, то следва да се уважи искането и
в тази му част.
В рамките на настоящото
производство съдът не следва да обсъжда законосъобразността на взетото решение
по чл.126, ал.3 от ТЗ, което би било предмет на евентуален иск по чл. 74 от ТЗ,
ако такъв бъде предявен от изключения съдружник.
По изложените
съображения, съдът намира, че постановеният отказ е неправилен и следва да бъде
отменен.
Водим от горното,
Софийски градски съд,
Р
Е Ш И :
ОТМЕНЯ по жалба на „И Ч.Е.П.С." ООД, ЕИК ********, съдебен адрес: ***,
адвокатско дружество „Г. и С.“ ОТКАЗ № 20190913110133-3/19.09.2019 г. на
длъжностно лице при Агенцията по вписванията по заявление № 20190913110133/13.09.2019 година.
УКАЗВА на Агенция по вписванията - Търговски регистър да извърши поисканите
вписвания по заявление, образец А4, вх. номер № 20190913110133/13.09.2019 г. за
вписване на промени по партидата на „И Ч.Е.П.С." ООД, ЕИК ********.
ВРЪЩА преписката на Агенция по вписванията - Търговски регистър.
Решението не подлежи на обжалване.
Препис да се изпрати на АВ-ТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ: