Р Е Ш Е
Н И Е
№
гр.
Габрово, 01.11.2019 г.
Габровският окръжен
съд, в закрито съдебно заседание проведено на първи ноември, две хиляди и
деветнадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: СИМОНА МИЛАНЕЗИ
като разгледа докладваното от съдията т. д. №
89 по описа на съда за 2019 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството по
делото е по реда на чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ.
Длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията е
постановило отказ № 20190920103048-2/27.09.2019 г., с който е отказано да се
впише промяна в обстоятелствата на
"Чери - Ка" ООД, ЕИК ********* - за прехвърляне на дружествени дялове
между съдружници и вписване на оставащия съдружник за едноличен собственик на
капитала.
Срещу така постановения отказ е постъпила жалба от "Чери -
Ка" ООД, ЕИК *********, чрез адв. Г.Н., в която се твърди, че отказът е
незаконосъобразен. Единственият мотив на ДЛР да откаже вписването е, че
заявителят не е представил със заявлението декларация по образец от управителя
на дружеството и от праводателя (отчуждител, прехвърлител), че няма неизплатени
изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигуровки на
работниците и служителите, трудовите правоотношения, с които са прекратени до
три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Излага се, че за
прехвърляне на дялове между съдружници, което се извършва свободно между тях,
измененията на разпоредбата на чл. 129, ал. 2 от ТЗ не се отнасят, респективно
такава декларация се изисква само при прехвърляне на дялове в полза на трето
лице. Конкретният случай е различен и е налице вътрешно разпределение на
дружествени дялове, а не прехвърляне на дялове на трето лице, поради което не
било необходимо представяне на такава декларация. Моли се да бъде отменен
обжалвания отказ и да се дадат задължителни указания на длъжностното лице по
регистрация, да извърши вписване на заявените обстоятелства.
Жалбата е подадена в срок, срещу подлежащ на обжалване акт и от
легитимирана страна, поради което е процесуално допустима.
От представените с жалбата писмени доказателства и от извършената
справка в ТРРЮЛНЦ, се установява следното:
Със заявление с вх. №
20190920103048 от 20.09.2019 от адв. Г. Н., като пълномощник на управителя на
дружеството С.С.С., е поискано вписване на промени по партида на дружеството, а
именно прехвърляне на дружествените дялове (20 дружествени дяла) от съдружника
С.С.И. на съдружника С.С.С., вписване на актуален учредителен договор, промяна
на формата от ООД в ЕООД. Към него са
приложени договор за прехвърляне на дружествени дялове от 19.09.2019 г. с нотариална
заверка на подписа и съдържанието; учредителен акт; протокол от ОС на
съдружниците, протоколно
решение, съдържащ решение на едноличния собственик на капитала,
декларации, квитанция за платена такса, изрично адвокатско пълномощно.
За да постанови обжалвания отказ № 20190920103048-2/27.09.2019 г.,
длъжностното лице по регистрацията при АВ е приело, че липсва декларация от
управителя и от праводателя по договора за прехвърляне на дружествени дялове,
за това, че няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и
задължителни осигуровки на работниците и служителите, трудовите правоотношения,
с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял,
съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ, което е предпоставка за извършване на поисканото
вписване. Декларацията била приложима във всички случай на прехвърляне на
дружествен дял.
Видно от
партидата на дружеството "Чери - Ка" ООД, съдружници в него са С.С.И.
с 20 дяла, равняващи се на 20 лв. от капитала на дружеството и С.С.С. с 2 дяла
равняващи се на 2 лв. от капитала на дружеството.
От
партидата на дружеството се установява, че длъжностното лице по регистрация е
давало указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ за отстраняване на
констатирана нередовност на заявлението, а именно да се представи декларация от
прехвърлящия съдружник и от управителя по чл. 129, ал. 2 от ТЗ.
При така установеното от фактическа страна, съдът намира следното от
правна страна:
За да бъдат вписани или обявени в търговския регистър съответните
обстоятелства или актове, длъжностното лице по регистрацията следва да провери
налице ли са изискванията на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, част от които са дали към заявлението са приложени всички документи
съгласно изискванията на закона, както и дали съществуването на заявеното за
вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от
представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря
по външните си белези на изискванията на закона. Съдът намира, че в конкретния случай
заявените обстоятелства са подлежащи на вписване съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ,
тъй като се иска вписване на прехвърляне на дружествени дялове. В обхвата на
проверката на ДЛР е дали са спазени изискванията на закона за подобно
прехвърляне. Тези изисквания са установени в нормата чл. 129 от ТЗ, която предвижда две хипотези на прехвърляне на дружествен
дял: 1) от един съдружник на друг, което се извършва свободно, и 2) от съдружник
на трето лице (несъдружник), за което се
изисква: спазване на изискванията за приемане на нов съдружник – решение на ОС
по чл. 137, ал. 1, т. 2 ТЗ, и липсата на неизплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и
служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите
правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на
дружествения дял. И за двете
хипотези на прехвърляне на дружествен дял се изисква договора за
прехвърляне на дялове да е сключен с нотариална заверка на подписите и съдържанието. Посоченото изискване в чл. 129, ал. 1 ТЗ - за липсата на задължения на дружеството и
представянето на декларация за това, е предпоставка за прехвърляне на дружествени дялове на трети лица, което е въведено със Закона за изменение и допълнение на
Търговския закон (ДВ бр. 105/2017 г.) От мотивите към този закон се установява
и волята на законодателя да се преустановят действията по т. нар. "кражба
на фирма" и съпътстващите ги обикновено неистински документи. Ето защо и с
цел да бъдат защитени освен търговците и техните работници и служители от
"кражба на фирма", в чл. 15 ТЗ, уреждащ прехвърлянето на предприятие
и чл. 129 ТЗ, уреждащ прехвърлянето на дружествени дялове, е въведено изискване
при прехвърляне на търговското предприятие, (което е винаги на лице извън
дружеството) и при прехвърляне на дружествени дялове на трети лица, да се
удостоверява липсата на задължения към работниците и служителите. Нужда от
такава защита няма в случаите, когато дяловете се прехвърлят между настоящи
съдружници, тъй като в този случай не се постига посочената "кражба на
фирма".
Изложеното обосновава незаконосъобразност на постановения от
длъжностното лице по регистрацията отказ, тъй като, видно от вписванията в
регистъра, страните по договора за прехвърляне на дружествени
дялове са двамата съдружници в "Чери - Ка" ООД, поради което в случая не е налице хипотезата на
прехвърляне на дялове на трети лица. Следователно, за вписване на поисканата
промяна, с процесното заявление, изразяваща се в прехвърляне на дялове между досегашните съдружници, е
достатъчно представянето на прехвърлителен договор в изискуемата форма за
валидност по чл. 129, ал. 2 ТЗ, което е
спазено.
Договорът за прехвърляне на дружествени дялове е
представен в изискуемата се от закона форма, налице са и останалите
предпоставки за извършване на поисканите вписвания – представени са всички
изискуеми документи, внесена е държавната такса пред АВ.
Предвид
гореизложеното, съдът намира, че постановеният и обжалван отказ на Агенцията по
вписванията е неправилен и следва да бъде отменен, като се дадат задължителни
указания за извършване на заявеното вписване.
Воден от горното, Габровският окръжен съд
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ
отказа на Агенцията по вписванията №
20190920103048-2/27.09.2019 г., постановен по заявление с рег. №
20190920103048 от 20.09.2019 г., по
жалба на "Чери - Ка" ООД, ЕИК *********.
УКАЗВА
на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията да извърши
вписване по партидата на " Чери - Ка" ООД, ЕИК ********* в Търговския
регистър и регистъра на ЮЛНЦ на заявените обстоятелства със заявление с рег. №
20190920103048 от 20.09.2019 г.
Решението
не подлежи на обжалване.
Да
се изпрати препис от решението на Агенцията по вписванията.
ОКРЪЖЕН
СЪДИЯ: