РЕШЕНИЕ
№ 1849
гр. Пловдив, 16.08.2018год.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
ПЛОВДИВСКИ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, ХХVІII състав, в публично заседание на осми август през
две хиляди и осемнадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЛАДИМИР
ВЪЛЧЕВ
при секретаря Стефка
Костадинова като разгледа
докладваното от Съдията административно дело № 2278 по описа за 2018
год. на Пловдивски Административен съд, за да се произнесе взе предвид
следното:
Производство
по реда на чл.42 ал.5 от ЗММА, вр.чл. 459 от Изборния кодекс.
Образувано
е по жалба от ПП „**“, подадена чрез упълномощения представител Н.М.М. ***,
против решение № 205/13.07.2018г на Общинска Избирателна комисия -Б. за отказ
да бъдат прекратени пълномощията на Кмета на Община Б.- град Б.. Излага доводи,
че решението е неправилно, незаконосъобразно, необосновано, постановено в
нарушение на материалния закон и съдопроизводствените правила. В съдебно
заседание се явява упълномощения представител М., която поддържа жалбата и
ангажира доказателства. По същество на спора счита, че издаденото решение е в
противоречие с материалните правила, поради което прави искане то да бъде
отменено като незаконосъобразно и преписката върната за прекратяване
пълномощията на Кмета на Община Б..
С
определение №1529/01.08.2018г. са присъединени материалите по адм. дело
№2433/2018г. по опис на Административен съд-Пловдив, касаещи Протест от
прокурор при Районна прокуратура- Пловдив срещу Решение №205/13.07.2018г на
Общинска Избирателна комисия- град Б., в който се излагат съображения за
неговата нищожност и незаконосъобразност поради противоречие с
материалноправните разпоредби. В съдебно заседание явилият се прокурор при
Районна прокуратура- Пловдив поддържа протеста. По същество на спора счита, че
издаденото решение е нищожно, защото е издадено при противоречие с влязла в
сила присъда по наказателно производство, като с това се препятства нейното
изпълнение. Затова прави искане атакуваното решение да бъде обявено за нищожно
и да се прекратят пълномощията на Кмета на Община Б..
Ответната
страна- Общинска Избирателна комисия –Б. чрез упълномощените си членове Н.К.и А.Г.оспорва
подадената жалба. В съдебно заседание по същество на спора не застъпват
становище за нейната основателност и на подадения протест, като сочат, че това
се дължи на липса на формирано единно мнение от тяхна страна.
Заинтересованата
страна – Р.М.,*** чрез пълномощника си адв. В., счита, че протестът е
просрочен, а жалбата е нередовна с оглед на представените пълномощни. В съдебно
заседание оспорва жалбата като неоснователна и излага доводи за правилност на
обжалваното решение. Счита, че подаденият протест е неоснователен и не се
съдържат посочените в него основания за нищожност. Иска, да се остави в сила
обжалваното решение.
Представителят
на контролиращата страна -Окръжна прокуратура –град Пловдив излага становище за
основателност на подадената жалба. Счита, че при наличие на влязла в сила
присъда по наказателно дело, то действията и актовете на административните
органи, които не са съобразени със силата на присъдено нещо може да се приемат
за нищожни съобразно нормата на чл. 177, ал. 2 АПК. Дава мнение, че административният
акт е постановен в нарушение на административнопроизводствените правила и
материалния закон, поради което счита, че следва да бъде отменен.
Настоящият
съдебен състав, като изслуша становищата на страните и прецени събраните
доказателства, поотделно и в съвкупност, прие за установено следното от фактическа и правна страна:
Жалбата
на ПП“**“ чрез пълномощника Н.М.М. е подадена от надлежна страна и в срока по
чл. 459, ал. 8 от Изборния кодекс, поради което е процесуално допустима. Допустим е и протеста на
Районна прокуратура- град Пловдив.
Разгледана
по същество, жалбата е основателна, а
подаденият протест е частично основателен.
От
фактическа страна се установи следното:
Общинската
избирателна комисия –Б. е била сформирана с Решение №1785-МИ/НР от 03.09.2015г
на ЦИК във връзка с провеждането на избори за общински съветници и кметове на
25.10.2015г. На тези избори за Кмет на Община Б. е бил избран Р.М., за което му
е издадено Удостоверение №27/02.11.2015г. и той е встъпил в заеманата длъжност.
С Писмо вх.№96/09.07.2018г. ОИК-Б. е сезирана с Писмо изх.№Р-438/04.07.2018г на
Районна прокуратура- град Пловдив относно предприемане на действия по
изпълнение на влязла в сила Присъда №314/31.12.2017г., постановена по НОХД
№3063/2017г по опис на Районен съд- град Пловдив-ХVIII
наказателен
състав, потвърдена с Решение №150/29.05.2018г. по ВНОХД №496/2018г на Окръжен
съд-Пловдив, с която на Р.М.,*** е наложено наказание „лишаване от свобода за
срок от 1 година“, изпълнението на което е отложено по реда на чл.66 ал.1 от НК
за срок от три години“ и му е наложено наказание „Лишаване от право да заема
държавна длъжност кмет за срок от една година“. Направен е бил проект на
решение, с което се прекратяват пълномощията на Кмета на Община Б. и анулиране на
издаденото му в тази връзка Удостоверение №27/02.11.2015г.. На проведеното
заседание на 13.07.2018г съгласно изготвеният протокол №24 са присъствували 8
членове на ОИК от 10 назначени. При проведеното гласуване за приемане на
решението гласували двама от тях, а останалите 6 членове гласували против
предложението за прекратяване на пълномощията на Кмета на Община Б. поради
влизане в сила на посочената присъда. Поради липса на сформирано мнозинство от
2/3 от гласовете на присъствалите на заседанието членове, с Решение № 205 от 13.07.2018г.
Общинска Избирателна комисия-Б. не приела предложението за прекратяване
пълномощията на Кмета на Община Б. Р.М. поради влизане в сила спрямо него на
присъда за умишлено престъпление от общ характер. Така влязлата в сила присъда
спрямо Кмета на Община Б. не била изпълнена. Решението било обявено на
информационното табло и свалено на 02.08.2018година. Решението е обжалвано по
съдебен ред на 19.07.2018г. от Политическа партия „**“, която сочи липса на
възможност да се гласува против прекратяването на пълномощията на Кмета на
Община Б. поради наличие на хипотеза по смисъла на чл.42 ал.1 т.4 от ЗМСМА и
задължение по силата на чл.236 ал.2 вр. ал.1 от ЗИНЗС. Същите съображения е
изложел и протестиращия прокурор при подаване на протеста с
вх.№15024/31.07.2018г., като сочи, че това е основание за неговата нищожност.
Настоящият
съдебен състав на Административен съд -Пловдив приема, че обжалваното решение
№205/13.07.2018г на ОИК-Б. е неправилно, постановено при нарушение на материалния
закон и е необосновано. Общинската избирателна комисия- Б. не е съобразила
приложимата правна уредба, както и че Присъда №314/13.12.2017г. на Районен съд –
Пловдив е влязъл в сила стабилен съдебен акт, предвид потвърждаването му с Решение
№105/29.05.2018г по ВНОХД №496/2018г на Окръжен съд-Пловдив, който се ползва със
сила на присъдено нещо.
В съответствие с разпоредбата на чл.42, ал.1 т.4 от Закона за местното самоуправление
и местната администрация (съкр.ЗМСМА) пълномощията на кмет на община се
прекратяват предсрочно, когато след избирането му е осъден с влязла в сила
присъда на лишаване от свобода за умишлено престъпление от общ характер или на
лишаване от право да заема държавна длъжност. Съгласно чл.42 ал.4 от ЗМСМА в
тридневен срок от получаване на справката и документите, удостоверяващи
обстоятелствата по ал. 1, т. 4, общинската избирателна комисия обявява
прекратяване на пълномощията на кмета. В случаят с решението на ОИК -Б. не е
било възможно да се направи отказ да бъдат предсрочно прекратени пълномощията
на Р.М. в предвид наличните обстоятелства, удостоверяващи по смисъла на чл.42,
ал.1,т.4 от ЗМСМА необходимостта от обявяване на прекратяването на пълномощията
му. В съответствие с разпоредбата на чл.42, ал.4 от ЗМСМА целесъобразност при
гласуването не може да има, а следва да се вземе решение отколективен орган при
обвързана компетентност, т. к. спор по наличните установени обстоятелства по
чл.42 ал.1 т.4 от ЗМСМА не е имало, което се потвърждава от приложения Протокол
№24/13.07.2018г на ОИК-Б.. Съгласно чл.42, ал.7 от ЗМСМА, когато след
прекратяване на пълномощията на кмет до края на мандата остава по-малко от една
година, частични избори не се произвеждат. В тези случаи общинският съвет
избира кмет на общината, кмет на района или кмет на кметството, като за кмет на
общината се избира заместник-кмет или общински съветник. С оглед установените
фактически обстоятелства административният орган необосновано и при неправилно
приложение на материалноправната уредба е постановил обжалвания административен
акт. Същият не е съобразил и Присъда №314 от 13.12.2017г. по НОХД №3063/2017г.
на Районен съд, с което Р.М. е бил лишен и от правото да заема длъжността Кмет
за срок от една година. Липсва законова регламентация за отказ да се прекратят
пълномощията на кмета по реда на чл.42 ал.4 от ЗМСМА с решение на ОИК, което е обстоятелство
е установено в резултат на влязъл в сила съдебен акт, който има сила на
присъдено нещо. Административният орган не е съобразил, че в хипотезите на чл.42,
ал.4 вр. ал.1 т.4 от ЗМСМА ОИК действа при условията на обвързана компетентност
и няма оперативна самостоятелност да променя вече установените обстоятелства по
признаването му за виновен с влязла в сила присъда на лишаване от свобода за
умишлено престъпление от общ характер и на лишаване от право да заема държавна
длъжност. ОИК няма правомощие да отказва изпълнението на присъда, след като същата
е влязла в сила. Извършеният от ОИК отказ да прекрати пълномощията на Кмета на
Община Б. съставлява грубо нарушение на материалния закон (чл.42, ал.4 вр. ал.1
т.4 СМСМА), предвид на това, че установените обстоятелства са в резултат на
влязла в сила Присъда №314 от 13.12.2017г. на Районен съд-Пловдив, в изпълнение
на която е следвало да се спазят посочените законови разпоредби. Недопустимо е
след като е леишено дадено лице от възможността да заема държавна длъжност Кмет
на Община, ОИК да отказва да прекрати неговите пълномощия. Следва да се
отбележи, че в случая това не се отнася до нищожност по смисъла на чл.177, ал.2
от АПК по отношение на постановената Присъда № 314/13.12.2017 г. на Районен съд
- Пловдив, предвид на това, че с него само са установени основанията по смисъла
на чл.42 ал.1 т.4 от ЗМСМА, но не съставлява противоречие с влязло в сила
съдебно решение, касаещо необходимостта от взимане на решение по смисъла на
чл.42 ал.4 от ЗМСМА.
Предвид
на така изложеното настоящият съдебен състав приема, че обжалваното решение като
неправилно следва да бъде отменено, като преписката се върне на ОИК - Б. за
постановяване на решение в съответствие с изискванията на чл.42, ал.4 вр. ал.1
т.4 от ЗМСМА и чл.458, ал.10 от ИК.
При
този изход на процеса и в съответствие с разпоредбата на чл.144 от АПК, вр. чл.80 ал.1
от ГПК, с оглед липсата на направени искания от страните за присъждане на
разноски, такива не се дължат.
В
предвид изложеното и на основание чл.459 ал.5 от ИК, вр. чл.42 ал.5 от ЗМСМА
Съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ решение № 205
от 13.07.2018г на Общинска избирателна комисия Б., с което е постановен отказ
да се прекратят пълномощията на Кмета на Община Б. Р.М. на основание чл.42 ал.1
т.4 от ЗМСМА.
ВРЪЩА преписката
на Общинска избирателна комисия - Б. за постановяване на решение при спазване
на указанията в мотивите на решението по тълкуването и прилагането на закона.
Решението подлежи на обжалване и протест пред ВАС на РБ в 14 – дневен срок от обявяването му.
СЪДИЯ: