Р Е Ш
Е Н И
Е
№ 281 22.11.2019 година град Търговище
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД - ТЪРГОВИЩЕ тринадесети състав
На двадесет и девети октомври две хиляди и деветнадесета година
В публично заседание в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЛАМЕН
ДРАГАНОВ
Секретар Стела Йорданова
като разгледа докладваното от
председателя
АНД
№ 828 по описа за 2019 година
и за да се произнесе, взе предвид
следното:
Производството е по чл. 59 и слeдващите от ЗАНН.
Образувано е по жалба на „Булром
– Глобъл Груп“ ЕООД гр. Търговище, представлявано от
управителя В. И. А. , против Наказателно постановление № Р-10-499/07.05.2019 г.
на Зам. председателя на Комисия за финансов надзор (КФН), ръководещ управление
„Застрахователен надзор“, с което на дружеството е наложено административно
наказание - имуществена санкция в размер на 5 000 лв. на основание чл. 635, ал.
4, т. 2 вр. с чл. 5, ал. 1 от Кодекса на
застраховането (КЗ). В жалбата се изтъкват нарушения на процесуалните правила
при издаване на НП и АУАН и неправилно прилагане на материалния закон. Предвид
на това се моли НП да бъде отменено изцяло като незаконосъобразно. В съдебно
заседание жалбоподателят, редовно призован, не се представлява.
Ответника по жалбата - Комисия за финансов надзор
(КФН) се представлява по делото от гл. ю. к. К. С. , който оспорва
основателността на жалбата и моли съда да потвърди наказателното постановление
като законосъобразно.
Жалбата е подадена в срока по чл. 59, ал. 2 от ЗАНН от лице с активна процесуална легитимация и е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, а
разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА.
След преценка на събраните доказателства,
съдът прие за установено следното
от фактическа страна:
Дружеството жалбоподател „Булром
– Глобъл Груп“ ЕООД гр. Търговище било вписано под №
РГ-11-554 в регистъра на застрахователните брокери, воден от КФН съгласно чл.
30, ал. 1, т. 12 от ЗКФН и притежавало статут на застрахователен брокер. По
повод жалба на ЗАД „Дал Бог Живот и Здраве“ АД за неизпълнение от страна на
застрахователния брокер на задължението да превежда на застрахователя
застрахователните премии и вноски по полици, в КФН било открито производство по
издаване на индивидуален административен акт срещу „Булром – Глобъл Груп“ ЕООД за прилагане на принудителна мярка –
заличаване от регистъра на застрахователните брокери. Приемайки писмените
възражения на представляващия брокера за неоснователни, Зам. председателя на
Комисия за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Застрахователен надзор“,
издал Решение № 1025-ЗБ/14.07.2017 г. за заличаване на „Булром
– Глобъл Груп“ ЕООД от регистъра на застрахователните
брокери, воден от КФН на основание чл. 30, ал. 1, т. 12 от ЗКФН. Решението за
заличаване било изпратено с писмо на „Булром – Глобъл Груп“ ЕООД на 20.07.2017 г., като видно от обратната
разписка, писмото се е върнало от адреса на управление на дружеството с отбелязване
„непотърсено“ на 14.08.2017 г. На 23.08.2017 г. на основание чл. 61, ал. 3 от АПК, решението било поставено на табло за обяви в сградата на КФН, предвид на
което от страна на КФН било прието, че 14 дневния срок за обжалването му е
изтекъл на 07.09.207 г. и същото е влязло в законна сила на 08.09.2017 г.
По повод извършена на проверка на интернет сайта http://brgins.com/, при която било установено
рекламиране на застрахователно посредничество от „Булром
– Глобъл Груп“, със Заповед № З-432/16.11.2018 г.
била разпоредена проверка на офис на „Булром – Глобъл Груп“, находящ се в гр. София, ж. к. „Гео Милев“, ул. „Коста Лулчев“, № 58А. Проверката била извършена на 20.11.2018 г.
от служители на КФН и в присъствието на управителя на дружеството, за
резултатите от която бил съставен Констативен протокол № Р-04-288 от същата
дата. В констативния протокол било отразено заявлението на управителя, че
дружеството е преустановило извършването на посредническа дейност от 21.03.2018
г., когато по имейл е получило решението за заличаване от регистъра на
застрахователните брокери, като е представил и документи за извършваната
застрахователна дейност. Предвид така констатираните обстоятелства от
представляващия дружеството са изискани документи – отчети, застрахователни
полици, договори между дружеството и трети лица и списък с лицата, имащи достъп
до информационните системи на застрахователите от името на „Булром
– Глобъл Груп“ ЕООД. След представяне от управителя
на дружеството на изисканите документи, с писмо изх. № РГ-11-554-3/07.01.2019
г. е изискана информация от осем застрахователя, до информационните системи на
които „Булром – Глобъл
Груп“ ЕООД е имал достъп за сключване на полици, за установяване на сключване
на застрахователни полици след датата на влизане в сила на решението за
заличаване от 08.09.2017 г. до датата на получаване на писмото.
В периода 10.01.2019 г. – 16.01.2019 г. ЗД застрахователите
„Бул инс“ АД, ЗАД „България“ АД, ЗАД „Булстрад Виена Иншурънс Груп“ АД,
„Дженерали Застраховане“ АД, „Групама
Застраховане“ ЕАД, ЗАД „Армеец“ АД, ЗАД „ОЗК Застраховане“ АД и ЗК „Лев Инс“ АД са представили в КФН исканата информация,
придружена със заверени копия от сключени договори, анекси и отчети.
Анализирайки получената от застрахователите
информация служителите на КФН установили, че „Булром
– Глобъл Груп“ ЕООД е продължило да извършва дейност
по застрахователно посредничество и след влизане в сила на Решение №
1025-ЗБ/14.07.2017 г. за заличаване на дружеството от регистъра на застрахователните
брокери, като е извършвало дейност за периода от 08.09.2017 г. (първата
сключена полица след влизане в сила на решението за заличаване №
1720303000033/08.09.2017 г. при ЗАД „България“ АД) до 19.03.2018 г. (последно
установената сключена полица BG/22/118000870133/19.03.2018 г.
при ЗК „Лев Инс“ АД. Предвид направените констатации
Антоанета Захариева Маринова, началник отдел „Проверки на посредници“,
Дирекция „Застрахователен надзор“ в управление „Застрахователен надзор“ към КФН,
съставила срещу „Булром – Глобъл
Груп“ ЕООД АУАН № Р-06-152/21.02.2018 г. за нарушение на чл. 635, ал. 4 във вр. с чл. 5, ал. 1от Кодекса на застраховането. Актът бил съставен
в присъствието на двама свидетели и управителя на дружеството, като му бил връчен
на същата дата. В законоустановения срок били депозирани
писмени възражения срещу АУАН, които възпроизвеждат и възраженията в жалбата,
по която е образувано настоящото производство.
Приемайки възраженията за неоснователни, въз
основа на съставения акт Зам. председателят на КФН, ръководещ управление
„Застрахователен надзор“, издал Наказателно постановление № Р-10-499/07.05.2019
г., с което на дружеството е наложено административно наказание - имуществена
санкция в размер на 5 000 лв на основание чл. 635,
ал. 4, т. 2 вр. с чл. 5, ал. 1 от КЗ.
Изложената фактическа обстановка се доказва от
събраните по делото писмени доказателства и не се спори от страните.
При така установеното от фактическа страна съдът
прави следните правни изводи:
На първо място съдът счита за основателно
възражението в жалбата, че АУАН е съставен след изтичане на преклузивния
срок по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН. Съгласно чл. 34 ал. 1 от ЗАНН не се образува
административно наказателно производство,ако не е съставен АУАН в продължение
на три месеца от откриване на нарушителя или ако е изтекла една година от
извършване на нарушението. В случая нарушението е констатирано още при
извършената на 20.11.2018 г. проверка в офиса на дружеството в гр. София, за
което е съставен и надлежен констативен протокол, доколкото още в самия
протокол е отразено изявлението на управителя на дружеството, че дружеството е
преустановило извършването на посредническа дейност едва на 21.03.2018 г. Съставянето
на АУАН на 21.02.2019 г. очевидно е извън срока по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН, поради
което и е преклудирана възможността на наказващия
орган да ангажира отговорността на дружеството. Респективно това обуславя и
извода за незаконосъобразност на наказателното постановление като цяло. Настоящата
инстанция намира за необоснован довода на пълномощника на наказващия орган, че информация
за извършвана от дружеството застрахователно посредничество е постъпила едва на
27.11.2018 г., а след това и в периода от 10.01.2019 г. до 16.01.2019 г., тъй
като по този начин административно наказващият орган се опитва да удължи законоустановените срокове за откриване на нарушителя (още
към 20.11.2018 г. е било известно както нарушението, така и нарушителя, с оглед
резултатите от извършената на тази дата проверката на служители на органа). Още
повече, че от крайния момент на получаване на информацията от застрахователите
- 16.01.2019 г., до крайната дата на законоустановения
тримесечен срок за съставяне на АУАН - 20.02.2019 г., има период повече от
месец, напълно достатъчен да се обработи и анализира получената информация и да
се състави АУАН.
На следващо място съдът счита за необоснован
извода на наказващия орган, че Решение № 1025-ЗБ/14.07.2017 г. на Зам.
председателя на Комисия за финансов надзор (КФН), ръководещ управление
„Застрахователен надзор“, за заличаване на „Булром – Глобъл Груп“ ЕООД от регистъра на застрахователните
брокери, воден от КФН на основание чл. 30, ал. 1, т. 12 от ЗКФН, е редовно
връчено на дружеството по реда на АПК и е влязло в законна сила на 08.09.2017
г., като начален момент на извършване на нарушението.
Съгласно чл. 5, ал. 1 от Общите правила за
условията за доставяне на пощенските пратки и пощенските колети, изготвени от
Комисията за регулиране на съобщенията на основание чл. 36, ал. 2 от Закона за
пощенските услуги, препоръчаните пощенски пратки се доставят на адреса на
получателя срещу подпис. В ал. 3 от цитираните общи правила е уредена
хипотезата, когато пощенската пратка не може да бъде доставена поради отсъствие
на получателя. В този случай в пощенската кутия се оставя писмено служебно
известие с покана получателят да се яви за получаване на пратката в пощенската
служба в срок, определен от пощенския оператор. Броят на служебните известия и
времевият интервал на уведомяване на получателите се определят от пощенските
оператори в общите условия на договора с потребителите, като служебните
известия трябва да са не по-малко от две, а срокът за получаване на пратката в
пощенската служба е не по-кратък от 20 дни, но ненадхвърлящ 30 дни от датата на
получаване в пощенската служба за доставяне.
В приложеното по делото служебно известие от
"Български пощи" ЕАД е направено отбелязване, че пратката не е
потърсена от получателя. Липсват доказателства, че пощенският оператор е изпълнил
задължението си съгласно чл. 5, ал. 3 от Общите правила да изпрати най-малко
две служебни известия при отсъствие на получателя. С оглед безспорното
установяване редовността на съобщението КФН е следвало да изиска писмена
справка от съответната пощенска станция за броя на служебните известия досежно препоръчаната пощенска пратка с баркод
R PS 1040 070RUB P. (Определение № 6966/09.05.2019 г. на ВАС по адм. д. № 4598/2019 г., ІІ о.)
Освен това нормата на чл. 61, ал. 2 АПК (Отм. – ДВ, бр. 77 от 2018 г., в сила от 10.10.2019
г.) предвижда, че съобщаването на административния акт може да се извърши чрез
устно уведомяване за съдържанието на акта, което се удостоверява чрез подпис на
извършилото го длъжностно лице, или чрез отправяне на писмено съобщение, включително
чрез електронна поща или факс, ако страната е посочила такива. Съгласно чл. 61,
ал. 3 АПК (Отм. – ДВ, бр. 77 от 2018 г., в сила от 10.10.2019
г.) когато адресът на някое от заинтересованите лица не е известен или то не е
намерено на посочения от него адрес, съобщението се поставя на таблото за
обявления, в Интернет страницата на съответния орган или се оповестява по друг
обичаен начин.
От така действащата правна уредба следва, че за да
се съобщи административният акт чрез обявление на таблото, следва да е
изчерпана възможността за връчването му по реда на чл. 61, ал. 2 АПК. В
конкретния случай от доказателствата в административната преписка е видно, че в
Търговския регистър има посочена електронна поща - office@brgins.com на дружество „Булром – Глобъл Груп“ ЕООД, на
който адрес на 19.03.2018 г. КФН е изпратила съобщение за погрешно внесена от
дружеството сума, представляваща такса за осъществяване на общ финансов надзор.
Следователно посоченият електронен адрес обективно е бил известен на служителите
на КФН към момента на издаване и съобщаване на акта. По делото няма данни и
доказателства, съобщението за оспорения акт да е изпращано на електронната поща
на дружеството.
При тези обстоятелства неправилно съдът е приел,
че актът е съобщен законосъобразно по реда на чл. 61, ал. 3 АПК, без да са
изчерпани възможностите за съобщаването му по чл. 61, ал. 2 АПК. (Определение №
10503 от 5.07.2019 г. на ВАС по адм. д. № 7526/2019
г., I о.). Предвид изложеното по-горе за липса на изпратено съобщение чрез
електронната поща, посочена от дружеството и известна на административния
орган, само еднократно изпратеното писмено съобщение чрез куриер, не е
достатъчно да се обоснове приложение на чл. 61, ал. 3 АПК. След като актът не е
съобщен надлежно на лицето, то и срокът за неговото обжалване не е започнал да
тече и не е изтекъл до 19.03.2018 г. (датата на съобщението за
погрешно внесена от дружеството сума). В подкрепа на изложеното, че дружеството
не е уведомено надлежно за решението за заличаване, са и обстоятелствата, че от
страна на дружеството е внесена сума, представляваща такса за осъществяване на
общ финансов надзор за 2018 г., и от датата на уведомяване по електронната поща
за решението за заличаване добросъвестно са прекратили дейност по
застрахователно посредничество.
Предвид изложеното настоящият съдебен състав
приема, че след като до 19.03.2018 г. не е налице редовно уведомяване за Решение
№ 1025-ЗБ/14.07.2017 г. за заличаване на дружеството от регистъра на застрахователните
брокери, незаконосъобразно се ангажира отговорността на дружеството за извършване
на дейност по
застрахователно посредничество за периода от 08.09.2017 г. до 19.03.2018 г.
Преценявайки всичко изложено по – горе съдът счита
жалбата за основателна и следва да бъде уважена, а наказателното постановление
отменено изцяло като незаконосъобразно.
Водим от
горното и на основание чл. 63, ал. 1 от ЗАНН, съдът
Р
Е Ш И :
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № Р-10-499/07.05.2019 г. на Зам. председателя
на Комисия за финансов надзор,
ръководещ управление „Застрахователен надзор“,
с което на „Булром – Глобъл
Груп“ ЕООД гр. Търговище, представлявано от управителя В. И. А. , е наложено
административно наказание - имуществена санкция в размер на 5 000 лева на
основание чл. 635, ал. 4, т. 2 вр. с чл. 5, ал. 1 от
Кодекса на застраховането, като НЕЗАКОНОСЪОБРАЗНО.
Решението подлежи на касационно обжалване в 14 дневен срок от съобщаването му на страните
пред Административен съд - Търговище.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: