Р Е
Ш Е Н
И Е
гр.Ловеч,
…………2019г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
ЛОВЕШКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД граждански
състав, в закрито заседание на тринадесети март две хиляди и деветнадесета година,
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: СЕВДА ДОЙНОВА
Като разгледа докладваното от съдията т.д.№114 по описа за 2018 година и за
да се произнесе съобрази:
Производството е по реда на чл.25,
ал.4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.
Образувано е по повод жалба с
вх.№20181126165359 постъпила от
„Петрол”АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр.Ловеч, хотел
Ловеч, ул.Търговска №12, представлявано заедно от Изпълнителните директори Г.И.Т.
и М.К.Д., в която сочат след справка в сайта на Търговския регистър са узнали,
че е постановен Отказ с рег.№20181114121210/16.11.2018г., с който е отказано
вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „Петрол”, заявени със
заявление по образец А5, с вх.№ 20181114121210/14.11.2018г., а именно промяна в размера на капитала от
109 249 612 лева на 27 312 403 лева и промяна в номиналната
стойност на акциите от 4 лева на 1 лев, съгласно взети с решения по т.1 и т.2 на
проведено на 08.11.2018г. извънредно общо събрание на акционерите.
Обжалват изцяло постановения
отказ като неправилен и незаконосъобразен. Молят съда да постанови решение, с
което да отмени отказа и да даде задължителни указания на Агенция по
вписванията да впише по партидата на „Петрол”АД заявените промени.
Изложени са съображения, че
длъжностното лице по регистрацията е приело, че към подаденото заявление не е
приложен финансов отчет, от който да се установи намаляване на капитала в
хипотезата на чл.202, ал.2 от ТЗ, че липсва представено доказателство за
платена държавна такса, че акционерът „Алфа Кепитъл”АД – в несъстоятелност не е
бил надлежно представляван, както и че върху част от акциите били вписани
залози и запори, които са проявили действието си по чл.451 и чл.516 от ГПК, при
което не е налице съгласие от заложните кредитори по аргумент на чл.18, ал.2 от
ЗОЗ
Жалбоподателят твърди, че
изложените от длъжностното лице по регистрацията мотиви са изцяло неправилни и
незаконосъобразни.
Съгласно чл.22, ал.5 от ЗТР
длъжностното лице по регистрацията е следвало да даде указания на заявителя за
отстраняване на нередовностите и в случай, че тези указания не бъдат изпълнени
в определения срок се постановява отказ. По процесното
заявление не са давани указания., при което длъжностното лице по регистрацията
е осуетило възможността на заявителя да представи необходимите документи в
регистърното производство, поради което след като не е спазена процедурата по
чл.22, ал.5 от ЗТР във връзка с чл.19, ал.2 от ЗТР само на това основание
отказът се явява незаконосъобразен.
Жалбоподателят възразява, че
годишния финансов отчет на „Петрол”АД за 2017г. е служебно известен на
длъжностното лице по регистрацията, тъй като същия е обявен по партидата на
дружеството. Към жалбата е приложено копие от обявения годишен финансов отчет за 2017г., от които е видно,
че към 31.12.2017г. „Петрол”АД отчита натрупана загуба в размер на 100 337
хил.лева, а към 31.12.2016г. тя възлиза на 100 777 хил.лева. Сочи, че
собствения капитал (нетните активи) на „Петрол”АД към 31.12.2017г. е в размер
на 27 609 хил.лева, а към 31.12.2016г. е 24 401 хил.лева. От
натрупаните загуби и намаляването на нетните активи на „Петрол”АД собствения
капитал на дружеството е значително под размера на регистрирания основен
капитал от 109 249 612 лева.
Посочени са етапите по намаляване на капитала, въз основа на които
жалбоподателят твърди, че налице всички основания за прилагане на хипотезата на
чл.202, ал.2 от ТЗ.
Акционерът „Алфа Кепитъл”АД (н) е
надлежно представляван, тъй като производството по несъстоятелност е спряно на
основание чл.632, ал.5, във връзка с ал.1 от ТЗ, при което синдикът няма право
да представлява дружеството, а тези правомощия се осъществяват от неговия
законен представител. Позовава се на Решение №93 от 08.11.2018г. по т.д.№84/2018г.
на Окръжен съд – Ловеч, чиито мотиви разрешават този правен спор.
Жалбоподателят твърди, че
неправилен е и мотивът на длъжностното лице по регистрацията, че взетото от ОСА на „Петрол”АД решение за
намаляване на капитала било нередовно и поради неспазване на изискването на
чл.16, ал.2 от Устава на дружеството за мнозинство с ¾ от представените
на събранието акции. Дори да бъде прието, че
акционерът „Алфа Кепитъл”АД е бил ненадлежно представляван пак е бил
налице необходимия съгласно закона и
устава кворум и мнозинство за редовно провеждане на общото събрание.
По отношение на мотивите изложени
от длъжностното лице по регистрацията за отказ в смисъл, че върху част от
акциите съществуват запори и залози, жалбоподателят възразява, че няма законова разпоредба, която да предвижда,
че кредиторите на акционерите могат да се противопоставят на намаляването на
капитала на дружеството, издало притежаваните от тях акции и това тяхно
противопоставяне да породи каквито и да било правни последици. Неотносима в случая е посочената разпоредба на чл.18, ал.2
от ЗОЗ забраняваща повторното разпореждане или
залагане на вече заложените ценни
книжа, без съгласието на заложния кредитор.
В жалбата като нарушение на
чл.21, т.4 и т.5 от ЗТРРЮЛНЦ се сочи и че при проверката, която извършва
длъжностното лице по регистрацията е ограничена само до изследване на представените със заявлението документи, а в
случая е извършена и проверка на материалната законосъобразност на решенията на
ОСА.
Моли да се отмени изцяло като
незаконосъобразен отказ №20181114121210/116.11.2018г. на длъжностното лице по
регистрацията, с който е оказано вписването на промени в обстоятелствата по
партидата на „петрол”АД заявени по заявление с образец А5 с вх.№20181114121210
от14.11.2018г., а именно промяна в размера на капитала от 109 249 612
лева на 27 312 403 и промяна в номиналната стойност на акциите от 4
лева на 1 лев, съгласно взети решения по т.1 и т.2 на проведеното на
08.11.2018г. извънредно общо събрание на акционерите на „Петрол”АД, както и да
се дадат задължителни указания на Агенция по вписванията да извърши вписване на
тези промени.
Към жалбата са приложени: Одитиран индивидуален годишен финансов отчет на „Петрол”АД
за 2017г.; Писмо изх.№РГ-05-282-63/10.06.2016г. от КФН за „Петрол”АД; Писмо
изх.№РГ-05-282-63/12.08.2016г. от „Петрол”АД до КФН.
След преценка на събраните по
делото доказателства, съдът приема следното от фактическа и правна страна:
Жалбата е подадена в срока по
чл.25, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ, от лице имащо право на жалба, против подлежащ на
обжалване акт, поради което е процесуално допустима.
Жалбоподателят е подал заявление
по образец А5, с вх.№ 20181114121210/14.11.2018г., като е заявил за вписване
следните обстоятелства, а именно: промяна
в размера на капитала от 109 249 612 лева на 27 312 403
лева, чрез намаляване на номиналната стойност на емитираните акциите от 4 лева
на 1 лев, съгласно взето решение по т.1
и изменение в Устава на дружеството в съответствие
с решението на по т.1 от дневния ред, съгласно взето решение по т.2 на извънредно
общо събрание на акционерите, проведено на 08.11.2018 година.
Заявление А5 е придружено с
документи, въз основа на които длъжностното лице по регистрацията да установи
законосъобразното настъпване на заявените обстоятелства. Заявлението е подадено
от упълномощено лице, като от приложените документи действително не е видно, че
заявителят е внесъл дължимата държавна
такса.
В разпоредбата на чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ е изброен изчерпателно обхвата на проверката, която длъжностното лице
по регистрацията следва да извърши, която проверка е формална, като обхваща и
преценката дали заявеното за вписване обстоятелство съществува, както и
съответствието му със закона, което се установява от представените към
заявлението документи, съответно дали подлежащия на обявяване акт отговаря по
външните си белези на изискванията на закона – чл.21, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ.
Длъжностното лице по
регистрацията е мотивирало своя отказ, като е посочило, че решението за
намаляване на капитала не е обявено в Търговския регистър, към заявлението не
са приложени финансови отчети, от които да се установи намаляване на капитала в
хипотезата на чл.202, ал.2 от ТЗ; не е установено редовно представителство на
акционера „Алфа Кепитъл”АД(н) – дружеството не е представлявано от назначения
синдик, а от изпълнителния директор, който е с прекратени правомощия, при което
не са спазени изискванията на чл.16, ал.2 от Устава на „Петрол”АД за мнозинство
от ¾ от представените акции.; от приложената книга на акционерите е
видно, че върху част от акциите са вписани залози и запори, а съгласно чл.18,
ал.2 от ЗОЗ залогодателят няма право да се
разпорежда, нито повторно да залага заложената ценна книга или дялове на
колективна инвестиционна схема без съгласието на заложния кредитор; както и че
към заявлението не е представено доказателство за платена държавна такса
съгласно чл.16а, ал.4 от Тарифа за държавните такси събирани от АВ.
Съдът не споделя изводите на
длъжностното лице по регистрацията.
Преценката, която се дължи от
длъжностното лице по регистрацията е в аспекта на чл.62 от Наредба №1 за
водене, съхраняване и достъп до Търговския регистър. В случая заявените за
вписване решения относно промяна в размера на капитала, чрез намаляване на
номиналната стойност на емитираните акциите и изменение в Устава на дружеството
подлежат на обявяване в ТР.
Направената от длъжностното лице
по регистрация констатация, че към заявление А5 не е приложен финансов отчет е
вярна, но отказът мотивиран с това основание, е неправилен. Съгласно чл.22,
ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ когато към заявлението за вписване не са приложени всички
документи, които се изискват по закон длъжностното лице по регистрация дава
указание на заявителя да отстрани нередовността. Ако тези указания не бъдат
изпълнени в срока по чл.19, ал.2, едва тогава може да бъде постановен отказ. Още
повече, че след справка на електронен адрес в Агенция по вписванията, Търговски
регистър е видно, че на 19.11.2018г. е обявен консолидиран финансов отчет на „Петрол”АД за 2017 година.
От годишния финансов отчет се установява размерът на натрупаната загуба и
размерът на нетните активи на дружеството, при което е налице хипотезата на
чл.202, ал.2 от Търговския закон – наличие на основание за намаляване на капитала. В този случай не
се прилагат правилата на чл.150 – 153 от ТЗ /чл.202, ал.2 от ТЗ/, а именно по
аргумент за противното решението за намаляване на капитала не се обявява в ТР,
не се изисква съгласието на кредиторите и да се изчака тримесечния срок за
изразяване на писмено им несъгласие, след което намаляването на капитала да се
впише в ТР, да са налице условия за защита на кредиторите и кредиторите да са получили
обезпечение или плащане.
Освен това към жалбата предмет на
настоящето обсъждане е представен Годишен финансов отчет за 2017г. на
„Петрол”АД, което доказателство е относимо към
предмета на делото, с което са изпълнени изискванията на чл.21, т.5 от ЗТРРЮЛНЦ
– приложени са всички документи съгласно изискванията на закона. Още по-малко
основание за отказ на длъжностното лице по регистрация следва да бъде липсата
на документ за платима държавна такса, при която нередовност в разпоредбата на
чл.22, ал.5, изр.първо, прил.второ изрично е
предвидено, че длъжностното лице по регистрацията дава указание на заявителя за
отстраняването й в срок. В случая дори и
това указание не е дадено.
Така също отказът
е мотивиран и с липсата на надлежно представителство на акционера „Алфа Кепитъл”АД(н),
но тази преценка в случая е предмет на съдебен спор, като едно от
обстоятелствата изложени в исковата
молба е именно ненадлежното представителство на дружеството на проведеното на 08.11.2018г. Извънредно общо
събрание на акционерите на „Петрол”АД, по който повод в Окръжен съд – Ловеч е
образувано т.д.№104/2018г. и присъединеното към него т.д.№106/2018г. с правно
основание чл.74 от ТЗ. Именно по повод образуваното производство с
Определение №516 от 16.11.2018г. по
ч.т.д.№105/2018г. Окръжен съд – Ловеч е спрял производството пред Търговския
регистър при Агенция по вписванията по заявление образец А5, вх.№ 20181114121210 от 14.11.2018 г. за вписване на
обстоятелства по партидата на „Петрол”АД,
ЕИК ********* до влизане в сила на
решението по т.д.№ 104/2018г. по описа на Окръжен съд – Ловеч, както и че с
Определение №517 от 16.11.2018г. по ч.т.д.№107/2018г. Окръжен съд – Ловеч е
спрял производството пред Търговския регистър при Агенция по
вписванията по заявление образец А5, вх.№
20181114121210 от 14.11.2018 г. за вписване на обстоятелства по партидата
на „Петрол”АД, ЕИК ********* до
влизане в сила на решението по т.д.№ 106/2018 г. по описа на Окръжен съд –
Ловеч, което се установява след справка в деловодната програма на Окръжен съд –
Ловеч. При тази хипотеза в настоящето производство, отказът на длъжностното
лице по регистрация нито може да бъде отменен с указание за вписване, нито може
да бъде потвърден, а следва да бъде отменен от съда, с указание за вписване при
условие, че предявения иск бъде
отхвърлен. Това е необходимо за да бъде зачетена силата на присъдено нещо по
съдебното решение, както и да бъде постановен охранителния акт на основата на
безспорни и съответстващи на действителното правно положение обстоятелства.
Относно мотива, че
видно от приложената книга на акционерите върху част от акциите са вписани
запори и залози следва да бъде съобразено, че длъжностното лице по
регистрацията се е позовал на 18, ал.2 от Закона за особените залози, която разпоредба
е неотносима в случая, тъй като не се касае за
повторно разпореждане или залагане на вече заложената ценна книга, без
съгласието на заложния кредитор. Посочените от длъжното лице по
регистрацията чл.516, ал.3 и чл.516,
ал.5 от ГПК регламентират изпълнението върху безналичните ценни книжа.
Действието на запора съгласно чл.451, ал.1 от ГПК се отнася до изменяне,
повреждане или унищожаване на вещта, а в настоящия случай не е налице нито една
от тези хипотези. Изрично със специалната разпоредба на чл.202, ал.2 от ТЗ се
преодолява защитата на кредиторите на дружеството, когато намаляването на
капитала е извършено с цел покриване на загуби.
При тези данни взетите решения са
в съответствие с изискванията на закона и по външните си белези заявените за
вписване обстоятелства се установяват от представените документи /чл.21, т.5 от ЗТРРЮЛНЦ/.
В случай, че длъжностното лице по
регистрацията е счел, че заявителят не е внесъл дължимата държавна такса,
следва първо да даде указания за отстраняване на тази нередовност, след което
при наличието на висящ спор с правно основание чл.74 от ТЗ /т.д.№104/2018г. на
Окръжен съд - Ловеч/, по който повод с Определение №516 от 16.11.2018г. по ч.т.д.№105/2018г.
Окръжен съд – Ловеч е спряно производството пред Търговския регистър при Агенция по вписванията по
заявление образец А5, вх.№
20181114121210 от 14.11.2018г., следва да
се изчака исковото производство да приключи с влязъл в сила съдебен акт, след
което вписването следва да бъде осъществено, тъй като ще отпадне пречката за
това и регистърното производство, съгласно чл.19, ал.5, изр. последно от ЗТРРЮЛНЦ, да бъде възобновено, при условие, че
съдът отмени обжалваните решения по предявения конститутивен иск, това ще
съставлява ново основание за постановяване на отказ за вписване на промяна в размера на капитала от
109 249 612 лева на 27 312 403 лева, чрез намаляване на
номиналната стойност на емитираните акциите от 4 лева на 1 лев и изменение в Устава на „Петрол”АД, съгласно взети
решения по т.1 и т.2 на извънредно общо събрание на акционерите, проведено на
08.11.2018 година. В противен случай длъжностното лице по регистрация следва да
издаде охранителния акт.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш
И :
ОТМЕНЯ Отказ
с рег.№20181114121210/16.11.2018г., с който е отказано вписване на промени в
обстоятелствата по партидата на „Петрол”, заявени със заявление по образец А5,
с вх.№ 20181114121210/14.11.2018г. относно размера на капитала от
109 249 612 лева на 27 312 403 лева и промяна в номиналната
стойност на акциите от 4 лева на 1 лев и изменение на Устава, съгласно взети с
решения по т.1 и т.2 на проведено на 08.11.2018г. Извънредно общо събрание на
акционерите.
ВРЪЩА преписката
на Агенция по вписванията за извършване на исканото вписване след възобновяване
на спряното регистърното производство с Определение №516 от 16.11.2018г. по ч.т.д.№105/2018г.
Окръжен съд – Ловеч, като ДАВА УКАЗАНИЕ на
длъжностното лице по регистрация да съобрази дали съдът е отменил
обжалваните решения по предявения конститутивен иск, което ще съставлява ново
основание за постановяване на отказ за вписване на промяна в размера на капитала от
109 249 612 лева на 27 312 403 лева, чрез намаляване на
номиналната стойност на емитираните акциите от 4 лева на 1 лев и изменение в Устава на „Петрол”АД, съгласно взети
решения по т.1 и т.2 на Извънредно общо събрание на акционерите, проведено на 08.11.2018
година. В противен случай длъжностното лице по регистрация следва да издаде
охранителния акт.
Решението не подлежи на
обжалване.
Препис от решението да се изпрати на Агенция по вписванията.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: