РЕШЕНИЕ
№....................
гр. София, 22.07.2019 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-10 състав в закрито заседание на двадесет и втори юли, в състав:
СЪДИЯ: ЦВЕТА ЖЕЛЯЗКОВА
разгледа търговско дело № 1317 по описа за 2019 г. и взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, образувано по жалба на „Г.П.С.“ ООД, ЕИК: *****, чрез адв. Г.К.,
срещу отказ, вх. № 20190621104343-2/27.06.2019 г. на длъжностно лице по
регистрацията при Агенция по вписванията – Търговски регистър, с който е
отказано вписване на промени по партидата на дружеството, а именно: вписване на
прехвърляне на дружествени дялове, вписване на едноличен собственик на капитала
и заличаване на съдружник, на един от управителите и промяна в начина на
представляване.
В жалбата се излагат доводи за
незаконосъобразност на постановения отказ. Твърди се, че длъжностното лице е
мотивирало своя отказ единствено с изискването на чл. 129, ал. 2 от ТЗ. Оспорва се необходимостта да се представя
договор за покупко-продажба на дялове с нотариална заверка на подписи и
съдържание, тъй като редакцията на закона, която налага тази форма за
действителност, не е действала към момента на сключване на договора.
Жалбоподателят счита, че формата, в която договорът за прехвърляне на
дружествените дялове е сключен, е в съответствие със законовите разпоредби,
действащи към момента на сключването, като длъжностното лице е следвало да
съобрази законовите разпоредби към 2007 година, а не към момента на подаване на
заявлението.
Съдът, след като разгледа събраните
доказателства, намира следното от фактическа страна:
Със заявление, вх. № 20190621104343/21.06.2019 г. от адв. Ц.Т., в качеството ѝ на адвокат
с изрично писмено пълномощно, е поискано вписване на промени по партидата на "Г.П.С."
ООД, ЕИК ***** - вписване на прехвърляне
на дружествени дялове от Л.Г.В.на „Г.“ АД, ЧЮЛ, вписване на едноличен
собственик на капитала и заличаване на съдружника Л.Г.В., включително като
управител на дружеството.
По заявлението на 25.06.2019 г. са
постановени указания № 20190621104343, с които на основание чл. 21, ал. 3, т. 2
от Наредба № 1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до
търговския регистър, на заявителя е указано да представи необходими за
извършване на заявеното вписване доказателства, а именно: решение на едноличния
собственик на капитала на "Г.П.С." ООД за приемане на изменен
учредителен акт, както и да бъде представен изменен учредителен акт, изготвен
съгласно изискванията на чл. 119, ал. 4 от ТЗ. На заявителя е указано да
представи посочените доказателства в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ.
На 27.06.2019 г. заявителят е
представил по партидата на дружеството заявление образец Ж1, вх. № 20190627090904, в изпълнение на указанията, като е представил счетените от
длъжностното лице като необходими за представяне доказателства.
На същата дата, 27.06.2019 г., по
заявлението е постановен отказ № 20190621104343-2, с мотиви, че, макар и
сключен преди изменението на закона, юридическият факт на прехвърляне дяловете
между съдружниците не е завършил действието си преди неговото вписване, поради
което придобива това правно действие, което му предписва новият закон. С оглед
на това, длъжностното лице е приело, че договорът за покупко- продажба на
дяловете следва да бъде оформен съгласно изискванията на чл 129, ал. 2 от ТЗ
/изм. ДВ, бр. 105 от 30.12.2016 г./, а именно: с нотариална заверка на
подписите и съдържанието, а не само с нотариална заверка на подписите, поради
което постановило обжалвания отказ.
Въз основа на така установената
фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е подадена от надлежно леГ.мирано
лице – надлежно упълномощен адвокат и е постъпила в законоустановения срок,
поради което е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество, жалбата е
ОСНОВАТЕЛНА, поради следното:
Относно довода на длъжностното лице
по регистрацията, че сключеният договор за покупко- продажба на дялове от
14.12.2007 г. следва да бъде с нотариално заверени подписи и съдържание,
съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ, съдът намира същия за НЕОСНОВАТЕЛЕН, по следните
съображения.
Условията, при които следва да се
осъществява прехвърляне на дялове между съдружници са установени в чл. 129 ТЗ,
като в действащата към датата на сключване на процесния договор от 14.12.2007 г.,
редакция на алинея втора (ДВ, бр. 105 от 22.12.2006 г.), се предвижда, че
договорът за прехвърляне на дялове следва да бъде с нотариално заверени
подписи, но не и с нотариално заверено съдържание. Нормата на чл. 129, ал. 2 от ТЗ е материалноправна, поради което за преценка относно съответствието на
извършеното прехвърляне със законовата норма, следва да се вземат предвид
установените с разпоредбата изисквания към момента на сключване на договора, а
именно: към 14.12.2007 година (в този смисъл и решение № 553 от 13.03.2018 г.
по т. д. № 351/2018 г. на СГС, ТО, 9 с-в, и решение № 245 от 2.02.2018 г. по т.
д. № 99/2018 г. на СГС, ТО, 11 с-в). Прехвърлителният ефект на договора е
настъпил със сключването му, доколкото последният е консенсуален и не попада
под хипотезата на чл. 140, ал. 3 от ТЗ. Съгласно чл. 140, ал. 4 от ТЗ увеличаване
и намаляване на капитала, приемане и изключване на съдружник, преобразуване на
дружеството, избор и освобождаване на управител, както и назначаване на
ликвидатор имат действие от вписването им в търговския регистър. Съгласно константната съдебна
практика, обективирана в решение № 690 от 03.12.2008 г. по т. д. № 349/2008 г.,
II т. о., ТК на ВКС, извършените в дружеството промени, включително
изключването на съдружник и освобождаване на управител, са валидно настъпили със
спазване на законовите изисквания за извършването им, независимо от липсата на
извършено към онзи момент вписване по партидата на търговеца, тъй като
предвиденият в чл. 140, ал. 4 ТЗ конститутивен ефект на вписването им намира
своето проявление само спрямо трети за същото лица.
В случая, вписването е свързано с
възможността за противопоставимост на извършеното разпореждане, но по никакъв
начин не влияе върху прехвърлителното действие на покупко- продажбата на дялове
от 14.12.2007 година. В този смисъл е и константната практика, установена в решение
№ 1500 от 16.07.2018 г. по т. д. № 2650/2017 г. на СГС, ТО, 6 с-в, решение № 117 от 20.09.2013 г. по т. д.
№ 1254/2011г., ТК, ІІ Т. О. на ВКС.
С оглед гореизложеното, длъжностното
лице е следвало да преценява законосъобразността на заявения за вписване
договор към момента на неговото сключване, а не към момента на вписването му.
В конкретния случай, заявлението за
вписване и отбелязване по партидата на заявените със заявление, образец А4
обстоятелства, е направено от лице, което се леГ.мира като надлежен заявител по
арг. от чл. 13, ал. 6 от ЗТРРЮЛНЦ, чрез надлежно упълномощен адвокат.
Установява се, че към датата на
подаване на процесното заявление – 28.01.2019 г. като съдружници са вписани Л.Г.В.с
тридесет дяла по 50 лева и „Г.“ АД - ЧЕХИЯ, Чуждестранно юридическо лице, със
седемдесет дяла по 50 лева.
Установява се, че към заявлението е
представен договор за покупко – продажба на дялове по чл. 129, ал. 2 от ТЗ от 14.12.2007
г., сключен между Л.В.и „Г.“ АД - ЧЕХИЯ, с който съдружникът В.продава всички
свои дялове на съдружника „Г.“ АД.
Договорът е с нотариална заверка на подписите.
Представени са и протокол от общо
събрание на „Г.П.С.“ ООД, проведено на 09.11.2007 г., на което са взети решения
съдружника В.да бъде изключен и да бъде освободен като управител на
дружеството; протокол от общо събрание на съдружника „Г.“ АД от 01.11.2007 г.,
на което е взето решение дружеството да изкупи всички собствени на Л.В.дружествени
дялове от капитала на „Г.П.С.“ ООД; писмено предизвестие до дружеството от Л.В.,
с което иска заличаването си като управител на дружеството; 2 броя декларации
по чл. 129, ал. 2, вр. ал. 1 ТЗ; обяснителна записка; адвокатско пълномощно;
документ за платена държавна такса; декларация по чл. 13, ал. 4 от ТЗ от управителя
В.Г..
Със заявление образец Ж1 заявителят е
представил актуален дружествен договор, съгласно измененията, и решение на
едноличния собственик „Г.“ АД за приемане на този дружествен договор, с оглед
извършените изменения, с което заявителят е отстранил допуснатите нередовности.
Въз основа на гореизложеното, съдът
счита, че са представени всички необходими доказателства за вписване на
заявените обстоятелства, поради което постановеният отказ № 20190621104343-2/27.06.2019
г. следва да бъде отменен, и по заявление, вх. № 20190621104343/21.06.2019 г.
следва да бъде извършено вписване.
По изложените
съображения, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба, вх. номер 20190704172205 на „Г.П.С.“ ООД,
ЕИК: *****, ОТКАЗ № 20190621104343-2/27.06.2019 г. на длъжностно лице при
Агенцията по вписванията по заявление № 20190621104343/21.06.2019 г. - вписване
на промени в обстоятелствата относно собствеността на капитала на дружеството,
представителството и в съдружниците.
УКАЗВА на длъжностното лице при АВ-ТРРЮЛНЦ
да впише в търговския регистър по партидата на „Г.П.С.“ ООД, ЕИК: *****, променените
обстоятелства относно собствеността на капитала на дружеството,
представителството и съдружниците, съобразно заявление, вх. № 20190621104343/21.06.2019
година.
Решението не подлежи на
обжалване.
Препис да се изпрати на
АВ-ТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ: