№ 316
гр. София, 19.01.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 93-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание
на четиринадесети декември през две хиляди двадесет и втора година в
следния състав:
Председател:ПЕТЯ Д. ПЕТКОВА
при участието на секретаря КАМЕЛИЯ Б. МИХАЙЛОВА
като разгледа докладваното от ПЕТЯ Д. ПЕТКОВА Административно
наказателно дело № 20221110213350 по описа за 2022 година
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, НАКАЗАТЕЛНО ОТДЕЛЕНИЕ, 93 с-в, в публично
заседание на четиринадесети декември две хиляди двадесет и втора година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЕТЯ ДАНАИЛОВА
при участието на секретаря Камелия Михайлова, като разгледа докладваното от
съдията НАХД № 13350 по описа за 2022 година, за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 58д и сл. от ЗАНН.
Образувано е по жалба на М. П. И. срещу Наказателно постановление № Р-10-206 от
21.09.2022 година, издадено от заместник председателя на КФН, ръководещ управление
"Осигурителен надзор", с което на М. П. И., ЕГН-**********, е наложено адм. наказание-
Глоба в размер на 3 000 (три хиляди) лева за нарушение на чл. 177,ал.2, т. 6 от КСО, вр. §1,
ал. 2, т. 3, б“а“, подбуква“аа“ от ДР на КСО, на основание чл. 354,ал.2, от КСО и чл. 351, ал.
1, т. 3 от КСО.
Жалбоподателят-редовно призован, не се явява, изпраща представител-адв.Н.Й. от
САК, която пледира за отмяна на НП по изложените в жалбата съображения. В жалбата са
наведени доводи за отмяна на НП поради допуснати съществени нарушения на
процесуалните правила. Сочи се неправилно определяне на административното деяние от
АНО и актосъставителя доколкото в АУАН изпълнителното деяние е дефинирано чрез
извършването на действия по покупка на дялове, а в НП приетато, че изпълнителната форма
на осъществяването е допустителство. Наведени са съждения за неяснота на
1
адмниситративното обвинение и неяснота при излагане на фактическата обстановка.
Позовава се на липса на субективната страна на деянието и на недоказаност на
нарушението. Изложен е аргумент за проведено административно производство и издадени
две НП за същото адм.нарушение.Представени са писмени бележки.Приема се маловажен
случай на нарушение.
Въззиваемата страна КФН чрез процесуалния си представител-юрк. И.Генова, която
оспорва жалбата и пледира за потвъдрждаване на НП като правилно и законосъобразно
издададено при осъществен състав на адм.нарушение. Представени са писмени бележки.
Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.
Въз основа на събраните по делото доказателства съдът приема следната фактическа
обстановка:
Въз основа на Заповед № 3- 48 / 03.02.2022 г. на заместник-председателя на КФН,
ръководещ управление „Осигурителен надзор“, гл.експерт в дирекция“Осигурителен
надзор“-акт. В. С., извършила надзор за спазване на изискванията при инвестиране
средствата на фондовете за допълнително пенсионно осигуряване.
В хода на проверката било установено, че през месец декември на извънборсов пазар
(ОТС) са сключени множество сделки за продажба на дялове на колективни инвестиционни
схеми по чл. 176, ал. 1, т. 11 от КСО от името и за сметка на управлявания от ПОАД „ЦКБ -
Сила“ АД, универсален пенсионен фонд. Сделките били сключени чрез посредничеството на
инвестиционните посредници „АБВ Инвестиции“ ЕООД и „Реал Финанс“ АД.
Инвестиционният посредник „АБВ Инвестиции“ ЕООД бил предоставил нареждане №
36170042242 от 23.12.2021 г. за продажба, от името и за сметка на управлявания от ПО АД
„ЦКБ-Сила“ АД УПФ „ЦКБ-Сила“ на извънборсов пазар на дялове на договорен фонд
„Тексим Комодити Стратеджи“, управляван от УД „Тексим Асет Мениджмънт“ ЕАД, с ISIN
код на емисията: BG9000001115 за 1000 броя дялове при единична цена 78.6040666 USD и
обща стойност на сделката 78 604.07 USD. Сделката била сключена на 23.12.2021 г. в
16:56:11 ч. с дата на сетълмент 30.12.2021 г. Насрещна страна по сделката бил
инвестиционният посредник „Реал Финанс“ АД, който предоставил нареждане за покупка №
40708023245 от 23.12.2021 г., с което договорен фонд „Инвест Кепитъл -Високодоходен“,
управляван от УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, е подало на извънборсов
пазар нареждане за покупка на дялове на договорен фонд „Тексим Комодити Стратеджи“,
управляван от УД „Тексим Асет Мениджмънт“ ЕАД, с ISIN код на емисията BG9000001115
за 1000 броя дялове при единична цена 78.6040666 USD и обща стойност на сделката 78
604.07 USD. Сделката била сключена на 23.12.2021г. в 16:56:11 ч. с дата на сетълмент
30.12.2021 г. Документите били подписани от изпълнителния директор на УД „Инвест
Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД от името и за сметка на договорен фонд „Инвест Кепитъл
-Високодоходен“ М. П. И., заедно е другия представляващ дружеството- Върбан Бончев
Бонев.
Извършена била проверка за свързаност между ПОАД „ЦКБ-Сила” АД, управляващо
2
пенсионния фонд и купувача УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, управляващо
договорния фонд.Установено било при справка в Търговския регистър и регистъра на
юридически лица с нестопанска цел (ТРРЮЛНЦ) при АВ по партидата на УД „Инвест
Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, че едноличен собственик на капитала на УД „Инвест
Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД е „Инвест Кепитъл“ АД. Установено било след справка от
„Централен депозитар” АД към 23.12.2021 г. и към 30.12.2021 г., че акционери в ПОАД
„ЦКБ-Сила” АД с над 5 % от капитала са „ЦКБ Груп” ЕАД с 50,04 %, „Инвест Кепитъл” АД
с 24,82% и „Проучване и добив на нефт и газ” АД с 9,71% и „ЗАД Армеец“ АД с 7,68%,
както и че акционер с най-голямо участие в капитала на ЗАД „Армеец“ АД е „ЦКБ Груп“
ЕАД, а „Химимпорт” АД като едноличен собственик на „ЦКБ Груп” ЕАД непряко
контролира 50,04 % от гласовете в общото събрание на ПОАД „ЦКБ-Сила” АД и наред с
това „ЦКБ Груп” ЕАД контролирала 80,99% от капитала на „ЗАД Армеец“ АД. Към
посочените дати „Химимпорт” АД притежавало 63,65 % в капитала на „Зърнени храни
България” АД, което притежавало 51,10% от капитала на „Проучване и добив на нефт и газ”
АД. В резултат на това проверяващият експерт констатирал, че към 30.12.2021 г. „Инвест
Кепитъл“ АД осъществява контрол върху УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД и
ПОАД „ЦКБ-Сила“ АД по смисъла на § 1, ал. 2, т. 4, буква „а“ от ДР на КСО, тъй като
упражнява пряко и непряко повече от половината от гласовете в общите събрания на двете
дружества. Съответно- УД „Инвест Кепитъл АсетМениджмънт“ ЕАД и ПОАД „ЦКБ-Сила“
АД са дъщерни дружества на „Инвест Кепитъл“ АД по смисъла на § 1, ал. 2, т. 46 от ДР на
КСО, поради което посочените дружества били свързани лица по смисъла на § 1, ал. 2, т. 3,
б. „а“, подбуква „аа“ от ДР на КСО.
Към проверявания период ж-лят М. П. И. бил изпълнителен директор и представляващ
УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, ЕИК *********. Тъй като съгласно нормата
на чл. 177, ал. 2, т. 6 от КСО задължението за спазване на забраната за придобиване е
вменено на свързаното лице, било прието, че М. И. в качеството си на изпълнителен
директор на дружеството „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, управляващо
договорен фонд „Инвест Кепитъл-Високодоходен“, съвместно с другия изпълнителен
директор, е извършил съответните действия за покупката на дяловете на ДФ „Тексим
Комодити Стратеджи“ и по този начин е извършил нарушение на посочената норма.
На 30.03.2022г. бил съставен АУАН № Р-06-100/30.03.22г. за нарушение на чл. 177, ал.
2, т. 6 от КСО, вр.§ 1, ал. 2, т. 3, б. „а“, подбуква „аа“ от ДР на КСО, извършено на
30.12.2021 г. в гр. София.
Въз основа на съставения АУАН било издадено обжалваното НП.
Описаната фактическа обстановка бе установена въз основа на гласните доказателства-
показанията на акт. В.С., и писмените доказателства, събрани в хода на
административнонаказателното производство. Съдът кредитира изцяло събраните
доказателства по делото като отчете, че установяват описаната в акта и НП фактическа
обстановка и кореспондират на гласните доказателства по делото. Следва да се отбележи, че
не е налице противоречие в доказателствената съвкупност, поради което не следва
3
обсъждане в цялост и по същество.
При така установената фактическа обстановка съдът намира от правна страна следното:
АУАН и обжалваното НП са издадени от материално компетентни лица по смисъла на
закона, доколкото по делото е приложен документ, удостоверяващ компетентността им –
Заповед № З-48 от 03.02.2022г.,издадена от зам.-председателя на КФН, ръководещ
управление "Осигурителен надзор".Спазени са предвидените в чл. 34 от ЗАНН давностни
срокове.
Разпоредбата на чл. 177,ал.2, т. 6 от КСО съдържа забрана за придобиване на „активи
на фонд за допълнително задължително пенсионно осигуряване и на фонд за извършване на
плащания ... от колективна инвестиционна схема или друго предприятие за колективно
инвестиране, управлявани от свързано с пенсионноосигурителното дружество
лице.“Съгласно дефиницията на §1,ал.2,т.3,б.“а“,подб.“аа“ от ДР на КСО "свързани лица" са
юридическите лица, за които е изпълнено някое от следните условия- те са предприятие
майка и/или дъщерни дружества от една и съща група- всяко предприятие майка, дъщерно
дружество и друго дъщерно дружество е свързано с останалите.
От обективна страна е безспорно установено, че към датата на твърдяното нарушение
30.12.2021 г. ж-лят М. И. има качеството на изпълнителен директор и представляващ УД
„Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД. Към посочената дата „Инвест Кепитъл“ АД
осъществява контрол върху УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД и ПОАД „ЦКБ-
Сила“ АД по смисъла на § 1, ал. 2, т. 4, буква „а“ от ДР на КСО, тъй като упражнява пряко и
непряко повече от половината от гласовете в общите събрания на двете дружества-„Инвест
Кепитъл“ АД упражнява пряко и непряко 69,35% от гласовете в общото събрание на ПОАД
„ЦКБ-Сила“ АД и упражнява пряко 100% от гласовете в общото събрание на УД „Инвест
Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД. Несъмнено е и няма спор, че УД „Инвест Кепитъл
Асет Мениджмънт“ ЕАД и ПОАД „ЦКБ-Сила“ АД са дъщерни дружества на „Инвест
Кепитъл“ АД по смисъла на § 1, ал. 2, т. 46 от ДР на КСО, съответно- посочените дружества
се явяват свързани лица по смисъла на § 1, ал. 2, т. 3, б. „а“, подбуква „аа“ от ДР на КСО.
Доколкото в проведеното производство е установена свързаност между дружествата при
покупката на дяловете на договорния фонд, е налице нарушение на нормата на чл. 177, ал.2,
т. 6 от КСО.
Наред с това при ангажиране на адмниситративон-наказателната отговорност на
жалбоподателя актосъставителят в обстоятелсвената част на АУАН е приел, че М.И. в
качеството си на изпълнителен директор на УД „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД,
управляващо договорен фонд „Инвест Кепитъл-Високодоходен“, заедно с другия
изпълнителен директор, е извършил действията за покупката на извънборсов пазар на
дялове на ДФ „Тексим Комодити Стратеджи“ в нарушение на изискването по чл. 177, ал. 2,
т. 6 от КСО. От своя страна АНО в НП възприел идентична фактическа обстановка като при
анализа си на нарушението е ангажирал действията на ж-ля М. И. заедно с другия
представляващ дружеството „Инвест Кепитъл Асет Мениджмънт“ ЕАД, а именно-че е
4
подписал съответните документи за сключване на сделка за покупка от страна на посочения
договорен фонд (който е управляван от дружеството, на което е изп.директор и
представлява) на извънборсов пазар на дялове на ДФ с насрещна страна, която е свързано
лице по смисъла на законовото правило. Неясно се явява какво е изпълнителното деяние, с
което ж-лят М. И. е осъществил състава на нормата на чл. 177, ал. 2, т. 6 от КСО, вр.§ 1, ал.
2, т. 3, б. „а“, подбуква „аа“ от ДР на КСО, която императивно въвежда забраната за
придобиване на активи на фонд за допълнително задължително пенсионно осигуряване и на
фонд за извършване на плащания от колективна инвестиционна схема или друго
предприятие за колективно инвестиране, управлявани от свързано с
пенсионноосигурителното дружество лице. Санкционната норма, под която е ангажирана
адм.-наказателната отговорност на жалбоподателя гласи:“ Който извърши или допусне
извършване на нарушение....на чл.177 се наказва с глоба в размер от 3000 до 40 000 лв.“
Следвало е при излагане на всички признаци от състава на вмененото нарушение да
бъде ясно описано, доколкото субектът на нарушението е физическото лице, с какви
действия е допуснал извършването на нарушението. От една страна това е необходимо с
оглед яснота на повдигнатото административно обвинение, а от друга –с оглед
несъответствието, констатирано в АУАН е приета друга форма на изпълнителното деяние, а
именно на извършване.
По изложените съображения съдът намира, че е налице съществено процесуално
нарушение, довело до ограничаване правото на защита на санкционираното лице, тъй като
административно-нащазателната му отговорност е ангажирана при неясно обвинение,
доколкото не са му предявени всички правнорелевантни факти от състава на нарушението,
по които да се защитава.Констатираният пропуск не може да бъде отстранен от съда в
проведеното производство и налага отмяна на НП като незаконосъобразно издадено.
Доколкото не се претендират разноски от страна на процесуалния представител на
жалбоподателя, не следва произнасяне в тази насока от съда.
Така мотивиран, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № Р-10-206 от 21.09.2022 година, издадено
от заместник председателя на КФН, ръководещ управление "Осигурителен надзор", с което
на М. П. И., ЕГН-**********, е наложено адм. наказание-Глоба в размер на 3 000 (три
хиляди) лева за нарушение на чл. 177,ал.2, т. 6 от КСО, вр. §1, ал. 2, т. 3, б“а“, подбуква“аа“
от ДР на КСО, на основание чл. 354,ал.2, от КСО и чл. 351, ал. 1, т. 3 от КСО.
Решението подлежи на касационно обжалване в 14-дневен срок от съобщаването му на
страните пред Административен съд София – град.
5
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
6