Р Е Ш Е Н И Е
17.12.2020 г.
Номер 294 2 0 2 0 година гр. Кюстендил
В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А
Кюстендилски административен съд
на седемнадесети ноември 2 0 2 0 година
в открито заседание в следния състав:
Административен съдия: ИВАН ДЕМИРЕВСКИ
Секретар: И. С.
Като разгледа докладваното от съдия Демиревски
Административно дело № 220 по описа за 2020 година
и за да се произнесе,взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 213 и сл. от Закона за устройство на територията.
К.Й.В. ***, в качеството му на председател на Черковно настоятелство на храм „Св. Димитър“ с. у, е подал жалба срещу Заповед № РД-01-05-54/16.03.2020 г. на Кмета на Община Бобошево, с която на основание чл. 225а ал. 1 от ЗУТ във вр. с чл. 223 ал. 1 т. 80 от ЗУТ е наредено да бъде премахнат незаконен строеж “Камбанария”, разположена долепено към сграда с проектен идентификатор 75174.98.2.1 – Църква /храм/ „Свети Димитър“ с. у в ПИ 75174.98.2, общ. Бобошево, извършен без изискващите се строителни книжа и документи от жалбоподателката. Теренът откъм южната фасада на черквата – храм „Св. Димитър“ и сграда, находящи се в ПИ с ид. 75174.98.2, където е извършено „Моделиране на терена“, засягащо ПИ с ид. 75174.98.2, ПИ с ид. 75174.400.19 и ПИ с ид. 75174.400.20 по КККР на с. у, община Бобошево, да бъде въстановен в първоначалната му конфигурация и релеф. Определен е 1 - месечен срок от влизане в сила на заповедта, за доброволно изпълнение на заповедта, след което е предвидено принудително премахване за сметка на извършителя по реда на чл. 225а ал. 3 от ЗУТ. Изложени са подробни доводи за незаконосъобразност на административния акт, постановен при съществени нарушения на процесуалноправните и материалноправни разпоредби на закона и не съобразяване с целта на същия. Прави се искане за отмяна на обжалваната заповед.
Ответната страна – не се явява и не се представлява по делото.
По делото е приета и приложена като доказателство по делото и съдебно -техническа експертиза /вх. № 5055/09.11.2020 г./, изготвена от вещото лице арх. А.А., която не е оспорена от страните. В заключението на арх. А. е посочено, че “в имота няма завършена постройка Камбанария, налице е стоманобетонова конструкция, състояща се от колони, греди и плоча”. В заключението на вещото лице е посочено още, че “две от стоманобетоновите колони сеа вкопани в западната фасада на храма и преминават през покривната му конструкция. В този смисъл колоните са станали част от сградата на храма и преценката за съществуващия риск за здралвината на сградата на храма от разбиване на колоните, би могло да се установи от инженер – конструктор.” Не е изготвяно становище от конструктор за начина, по който да се премахне камбанарията. Т. нар. „моделиране на терена“, представлява изкопни работи с височина около 4.5 м. и размери 30/10 м, като не попада в хипотезата на чл. 151 ал. 1 т. 5 от ЗУТ. Не е правено геодезическо заснемане на терена преди извършване на изкопните работи и няма как да бъде възстановена първоначалната му конфигурация и релеф“.
Кюстендилският административен съд, като прецени доказателствата по делото, доводите и възраженията на страните, както и след проверка за допустимостта на жалбата и за законосъобразността на оспорения административен акт на основание чл. 168 ал. 1 от АПК и съобразно критериите по чл. 146 от АПК, счита жалбата за процесуално допустима, а разгледана по същество за основателна, поради което и на основание чл. 172 ал. 2 от АПК ще я уважи. Съображенията за това са следните:
С писмо вх. № 2223/29.07.2019 г. на РДНСК – Кюстендил уведомява Общинска администрация – Бобошево, че по сведение на служители на РДГ – Кюстендил в м. „Дренов рид“ при черква „Св. Димитър“ се извършват строителни дейности в непосредствена близост до горска територия.
При извършена проверка от служители на Община Бобошево, съгласно Заповед № РД-01-05-195/08.08.2019 г. и Заповед № РД-01-05-12/15.01.2020 г. на Кмета на Община Бобошево, на място са съставени Констативен акт № 1/17.01.2020 г. и Констативен акт № 2/27.02.20202 г. и е установено следното:
В ПИ с ид. № 75174.98.2 – черква /храм/ „Св. Димитър“ е започнало изграждане на камбанария долепена до западната фасада над входа на съществуващата сграда. Строежът представлява стоманенобетонен навес, изградено от 4 броя колони с диаметър 30 см. и височина на колоната – 2.85 м., 4 бр. греди с размери 25/25 см. и стоманобетонна площадка с дължина 9.00 м. и ширина 3.20 м. Колоните и сградите са разположени през разстояние 2.75/2.75/3.25 м. Над изграденият навес по цялата височина на сградата продължават колони 4 броя – две външни и две вградени във фасадата на сградата с размери 25/25 см. и височина 3.10 м. и греди с размери 25/25 см. Гредите и колоните са разположени на две нива, над общата височина на сградата и строежа камбанария е 9.80 м. Към южната фасада на сградата в описания имот са изпълнени изкопни работи на разстояние от сградите 10 м., височина на изкопа 4.5 м. и дължина 30 м. Изкопните работи навлизат в ПИ 75174.400.19 и ПИ 75174.400.20 по КККР на с. у, общ. Бобошево. Строителството се изгражда без необходимите строителни книжа.
Горните констатации са отразени в съставените Констативни актове № 2/27.02.2020 г. и Констативен протокол № 2 от 27.02.2020 г. Срещу Констативен протокол № 2/27.02.2020 г. е постъпило възражение от жалбоподателя. Извършена е и допълнителна проверка, която е отразена в Констативен протокол № 5/12.03.2020 г.
Въз основа на съставените констативни актове е образувано административно производство по реда на чл. 225 ал. 1 от ЗУТ за премахване на незаконното строителство. Видно от отразеното в тях, строителството е извършено без необходимите строителни книжа и документи и в нарушение на чл. 148 ал. 1, ал. 2 и ал. 4 от Закона за устройство на територията. В законоустановения 7 - дневен срок по констативните актове е постъпило възражение от жалбоподателката. Възражението не е било уважено, тъй като административният орган е приел, че не са представени изискващите се строителни книжа и документи за извършеното строителство, като е приел, че строежът се категоризира като земеделска земя и не може да бъде разглеждан като постройка на допълващото застрояване, тъй като такива са допустими само в урбанизирани територии.
Във връзка с обстоятелствата, установени при извършените проверки и отразени в приложените към административната преписка констативни актове, Кметът на Община Бобошево издава Заповед № РД-01-05-54/16.03.2020 г., с която на основание чл. 225а ал. 1във вр. с чл. 223 ал. 1 т. 8 от ЗУТ, е наредил да бъде премахнат незаконен строеж ”Камбанария”, извършено без изискващите се строителни книжа и документи, а теренът, подробно описан, да бъде възстановен в първоначалната му конфигурация и релеф, с 1 - месечен срок от влизането й в сила за доброволно изпълнение на същата, след изтичане на който е предвидено принудително премахване от органите на община Бобошево за сметка на извършителя.
Издаденият административен акт е с дата 16.03.2020 г. Административният орган е съобщил за издадената заповед на жалбоподателят на 27.03.2020 г. Жалбата е подадена на 18.05.2020 г., същата е в срока по чл. 215 ал. 4 от ЗУТ /съгласно чл. 4 ал. 1 и чл. 3 ал. 2 от Закона за мерките и действията по време на извънредното положение/, поради което се явява процесуално допустима.
По делото е представена образуваната административна преписка, съгласно текста, приложени в писмо вх. № 2822/06.07.2020 г.
Съдът, като прецени доказателствения материал по делото в съответствие с изискванията на чл. 168 ал. 1 от АПК относно предмета на съдебна проверка, счита оспорения административен акт за неправилен и незаконосъобразен, поради което и на основание чл. 172 ал. 2 от АПК ще уважи жалбата като основателна.
Оспорената заповед е издадена от компетентен орган, в писмена форма, но без необходимото съдържание по чл. 59 ал. 2 от АПК. По отношение компетентността на издателя на акта, която е предпоставка за неговата валидност, констатациите са за наличие на териториална и материална компетентност на органа в лицето на кмета на община Бобошево.
По съществото на спора, съдът счита, че административния орган е издал процесната заповед при неизяснена фактическа обстановка, като в същата не са описани и посочени никакви законови норми, които са нарушени. Посочено е, че са установени два незаконни строежа, без да се сочи, кое е незаконното и на кое правно основание е посочено за такова. Горното е грубо нарушение на правата на жалбоподателя, който е в невъзможност да организира защитата си при неясна фактическа обстановка. Неясен е и кой е възложител на строежа. Не е установено с точност вида, характера и обема на извършените работи и от кой се извършват. Не е разгледано и обсъдено и възражението на жалбоподателя, че теренът на храма не се касае за земеделски земи, без изрично да се изложат мотиви по подаденото възражение. В този смисъл е и изводът, че заповедта е издадена при неизяснена докрай фактическа обстановка, без точно посочване на извършените строителни дейности.
Административният орган е наредил премахване на строежа изцяло, въпреки че две от колоните /описани като камбанария/, каквато всъщност не са, което изрично е посочено и от приетото заключение на експертизата, са вградени и са част от храма, като го укрепват и подпират и ако бъдат премахнати ще се разруши и целият храм, който е със статут на търпим строеж. Експертизата изрично сочи, че не изготвяно становище от конструктор за начина, по който да се премахне т. нар камбанария.
Що се касае пък за т. нар. „моделиране на терена“, за което няма посочено определение в разпоредбите на ЗУТ, експертизата сочи, че не е правено геодезическо заснемане на терена преди извършване на изкопните работи, което прави невъзможно изпълнението на посоченото в заповедта „да бъде възстановен в първоначалната му конфигурация и релеф“.
Административният орган не е изпълнил и задължението си да посочи и категорията на строежа, чието премахване като незаконен е разпоредил с оспорената заповед.
С оглед всички доказателства по делото, съдът приема че административният орган неправилно е приел, че се касае за извършване на незаконен строеж по смисъла на чл. 225а ал. 1 от ЗУТ.
С оглед изхода на делото и липса на направено искане, съдът няма да присъжда разноски по същото.
Водим от гореизложеното и на основание чл. 172 ал. 2 от АПК, Кюстендилският административен съд
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Заповед № РД-01-05-54/16.03.2020 г. на Кмета на Община Бобошево.
Решението подлежи на обжалване пред ВАС в 14 – дневен срок от съобщаването му на страните.
Решението да се съобщи на страните чрез изпращане на преписи от същото.
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: