О
П Р Е Д Е Л Е Н И Е
гр.Кърджали,
16.05.2019 г.
Административен съд Кърджали, в
закрито съдебно заседание на шестнадесети май две хиляди и деветнадесета година, в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
МАРИЯ БОЖКОВА
При секретаря
като разгледа докладваното от съдия Божкова
административно дело № 151/ 2019 г., за да
се произнесе, взе предвид следното:
Производството е образувано по жалба на „Фарма-99“ ЕООД с
ЕИК *** и седалище и адрес на управление:***, подадена чрез управителя на
търговското дружество. Посочено е, че жалбата е насочена срещу: Индивидуален
административен акт, издаден на основание писмо, изх. №***/ *** г. от кмета на
община Кирково; 2. Докладна записка, изх.№ ***/ *** г. от кмета на общ.Кирково
до председателя на ОбС – Кирково, с което община
Кирково констатира факти и декларира възникнали права и задължения на
„Фарма-99“ ЕООД, въз основа на което се приема Решение № *** по протокол № ***/
*** г. и чрез Заповед № ***/ *** г. на кмета на община Кирково, се изпълнява
същото решение; 3. Заповед от *** г. за прекратяване на Договор за наем № ***/
*** г.;4. Писмо, изх.№ ***/ *** г. от кмета на община Кирково, с което община
Кирково декларира възникнали права и задължения, прекратява договор за наем,
констатира факти за неизпълнение на чл.13 от Договор за наем № ***/ *** г. и
разпорежда на „Фарма-99“ ЕООД, като с писмото се инициира производство за
издаване на индивидуален административен акт от *** г.; 5. Заповед № ***/ ***
г. на кмета на община Кирково, с която се нарежда провеждането на публично
оповестен конкурс в изпълнение на Решение № *** по протокол № ***/ *** г. и 6.
Заповед на кмета на община Кирково от *** г. за назначаване на комисия за
изготвяне на приемо-предавателен протокол за сграден
фонд, касаещ Договор за наем № ***/ *** г.
В жалбата се твърди, че се оспорва,
чрез разпоредбата на чл.164, ал.1, т.6 от ГПК, във вр.
с чл.144 от АПК, верността на съдържанието на
документ Докладна записка, изх. № ***/ *** г. на кмета на община Кирково до
председателя на ОбС – Кирково, правопораждащата
част на документа, отразеният в документа факт, че не се е осъществил, а
именно: Във връзка с изпълнение на поетите
задължения по договора, община Кирково констатира съществено нарушение на
клауза от договора, че за 2014 г. наемателят не предоставя услуги чрез договор
за отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и диетични храни за
специални медицински цели за домашно лечение, заплащани напълно или частично от
НЗОК/РЗОК, поради факта, че същият не е упражнил това задължение със сключване
на договор, като изпълнител и ръководител на аптека с РЗОК – Кърджали, като
невярно.
В жалбата се съдържа изложение на
фактите, отнасящи се до прекратяване на сключения между „Фарма-99“ ЕООД и
община Кирково Договор № ***/ *** г. за отдаване под наем на общински имот.
Направено е искане да се обяви нищожност
на: 1.Индивидуален административен акт, издаден на основание писмо, изх.№ ***/
*** на кмета на община Кирково; 2. Заповед от *** г. за прекратяване на договор
№ ***/ *** г.; 3. Писмо, изх.№ ***/ *** г. на кмета на община Кирково;
4.Заповед № ***/ *** г. на кмета на община Кирково; 5. Заповед от *** г. на
кмета на община Кирково за назначаване на комисия за изготвяне на приемо-предавателен протокол за сграден фонд, касаещ договор за наем № ***/ *** г. Посочва се, че се иска
да се обяви съдържанието на Докладна записка, изх. № ***/ *** г. на кмета на
община Кирково, че отразеният в документа факт не се е осъществил.
За да се произнесе по жалбата съдът
приема за установено следното от фактическа страна:
Между „Фарма-99“ ЕООД, ***,
представлявано от управителя си и община Кирково е бил сключен Договор № ***/
*** г., по силата на който търговското дружество е наело общински обект –
аптека. Съгласно чл.13 от Договора Наемателят е бил длъжен да предоставя услуги
чрез Договор за отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и
диетични храни за специални медицински цели за домашно лечение, заплащани
напълно или частично от НЗОК/РЗОК. В т.6 на чл.16 от този договор е било
предвидено, че той се прекратява при неизпълнение на клаузите в чл.13.
С писмо, изх.№ ***/ *** г. на кмета на
община Кирково управителят на „Фарма-99“ ЕООД е бил уведомен, че на основание
чл.13 от Договор № ***/ *** г., следва да представи сключен с НЗОК Договор за
отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и диетични храни за
специални медицински цели за домашно лечение, заплащани напълно или частично от
НЗОК/РЗОК за календарната 2014 г. В писмото е указано, че в случай на
неизпълнение на задължението по чл.13 от Договор № ***/ *** г. към настоящия
момент писмено, в 3-дневен срок от получаване на това уведомление, следва да
изложи намеренията си до Общинска администрация – Кирково относно защита на
обществения интерес при предварително договорените условия в договора. Според
отбелязване, удостоверено с подписа на управителя на „Фарма-99“ ЕООД, той е
получил писмото на 03.04.2014 г. На 09.04.2014 г. е изявил желанието си да
закупи отдадения под наем обект с предназначение „Аптека“. С писмо, изх.№ ***/ ***
г. управителят на търговското дружество е бил уведомен, че имота, представляващ
самостоятелен обект с предназначение Аптека в ***, е публична общинска
собственост.
С писмо, изх.№ ***/ *** г. Кметът на
община Кирково, на основание чл.16, т.3 от Договор № ***/ *** г., уведомява
„Фарма-99“ ЕООД, че с изтичане на едномесечен срок от получаване на
предизвестието прекратява едностранно Договор № ***/ *** г. В писмото е
записано, че след изтичане срока на предизвестието имота следва да се предаде
на длъжностно лице от ОбА – Кирково с приемо-предавателен протокол при спазване на чл.10 от
Договора, както и да се заплатят всички дължими наемни вноски, текущи разходи и
други, свързани с ползването на имота. Писмото е получено на 18.06.2014 г. от
управителя на „Фарма-99“ ЕООД. С приемо-предавателен
протокол от *** г. наетият от дружеството-жалбоподател общински имот е бил
предаден на комисия от три длъжностни лица в ОбА –
Кирково.
С Докладна записка, изх.№***/ *** г.
Кметът на община Кирково е предложил на ОбС – Кирково
да приеме решение, с което да актуализира годишната програма за управление и
разпореждане с имоти общинска собственост, като допълни списъка на имотите за
управление с обекта, който е бил отдаден под наем на „Фарма-99“ ЕООД. С Решение
№ ***/ *** г. ОбС – Кирково е приел предложението на
кмета на община Кирково и със Заповед № ***/ *** г. Кметът на община Кирково е
наредил да се проведе публично оповестен конкурс на 18.07.2014 г. за отдаване
под наем на общински имот – самостоятелен обект в сграда с идентификатор *** –
масивна сграда на един етаж (аптека).
С писмо, изх.№ ***/ *** г. кметът на
община Кирково, в изпълнение на указания за представяне на административни
преписки по посочени в жалбата актове, е изпратил наличните документи в община
Кирково, като е обяснил, че част от исканите документи не са съставяни:
индивидуален административен акт, издаден на основание писмо, изх.№***/ *** г.
на кмета на общ.Кирково; Заповед от *** г. за прекратяване на Договор № ***/
*** г. на кмета на общ.Кирково и Заповед от *** г. на кмета на община Кирково
за назначаване на комисия за изготвяне на приемо-предавателен
протокол за сграден фонд.
При така установените факти АС –
Кърджали приема, че жалбата следва да се остави без разглеждане, а образуваното
съдебно производство – да се прекрати поради следните съображения:
Съгласно изложеното в жалбата, тя е
насочена срещу:
1.Индивидуален административен акт,
издаден на основание писмо, изх. №***/ *** г. от кмета на община Кирково.
От изпратено от ответника в изпълнение
на указания на съда, писмо, изх.№ ***/ *** г. се установява, че такъв
индивидуален административен акт не е съставян. С писмо, изх. №***/ *** г.
„Фарма-99“ ЕООД е уведомено, че следва да представи сключен с НЗОК договор за
предоставяне на лекарства и лекарствени средства, като е предупредено, че при
непредставяне на искания документ сключения договор за наем ще бъде прекратен,
което е направено с предизвестие, обективирано в
писмо, изх.№ изх.№ ***/ *** г. на кмета на община
Кирково. Следователно липсва индивидуален административен акт, който да подлежи
на съдебен контрол за нищожност, каквото искане е заявил жалбоподателя.
2. Докладна записка, изх.№ ***/ *** г. от кмета на
общ.Кирково до председателя на ОбС – Кирково, с което
община Кирково констатира факти и декларира възникнали права и задължения на
„Фарма-99“ ЕООД, въз основа на което се приема Решение № *** по протокол № ***/
*** г. и чрез Заповед № ***/ *** г. на кмета на община Кирково, се изпълнява
същото решение.
Докладната записка на кмета до ОбС за приемане на определено решение също не е
индивидуален административен акт, а е част от процедурата по приемане на
решения от колективния орган на местно самоуправление. Поради изложеното
оспореният документ също не е индивидуален административен акт, а е акт по
чл.21, ал.5 от АПК.
3. Заповед от *** г. за прекратяване на Договор за наем № ***/
*** г.
От писмо, изх.№ ***/ *** г. на кмета на
община Кирково се установява, че такъв индивидуален административен акт не е
съставян. В представените документи се съдържа писмо, изх.№ ***/ *** г. на
кмета на Общината, имащо характер на предизвестие, с което на основание чл.16,
т.3 от Договор № ***/ *** г., уведомява „Фарма-99“ ЕООД, че с изтичане на
едномесечен срок от получаване му прекратява едностранно Договор № ***/ *** г.
Това предизвестие не е индивидуален административен акт, защото се основа на
сключен между страните договор за наем на общински имот, в който изрично е посочен
редът за прекратяването му и приложимостта на гражданското законодателство за
неуредените въпроси. Следователно, евентуално претендирана
защита срещу писмо, изх.№ ***/ *** г. на кмета на Общината, имащо характер на
предизвестие за прекратяване на договор за наем на общински имот, е по реда на
ГПК.
4.Писмо, изх.№ ***/ *** г. от кмета на
община Кирково, с което община Кирково декларира възникнали права и задължения,
прекратява договор за наем, констатира факти за неизпълнение на чл.13 от
Договор за наем № ***/ *** г. и разпорежда на „Фарма-99“ ЕООД, като с писмото
се инициира производство за издаване на индивидуален административен акт от ***
г. Относно липсата на индивидуален административен акт са относими
мотивите към оспорването на документ под № 3 от жалбата.
5. Заповед № ***/ *** г. на кмета на община Кирково, с която
се нарежда провеждането на публично оповестен конкурс в изпълнение на Решение №
*** по протокол № ***/ ***г.
Тази заповед поставя началото на
процедурата по провеждане на публично оповестен конкурс и не подлежи на
самостоятелно оспорване. Проверка за законосъобразност е допустима спрямо
окончателния акт на кмета на общината – заповед за обявяване
за спечелил проведения конкурс и то при условие, че оспорващият е участвал в
този конкурс, като е закупил документация, внесъл е определената такса.
6. Заповед на кмета на община Кирково от
*** г. за назначаване на комисия за изготвяне на приемо-предавателен
протокол за сграден фонд, касаещо Договор за наем № ***/
*** г. От писмо, изх.№ ***/
*** г. на кмета на община Кирково се установява, че такъв индивидуален
административен акт не е съставян.
7. Оспорването, чрез разпоредбата на чл.164, ал.1, т.6 от ГПК, във вр. с чл.144 от АПК верността на
съдържанието на документ Докладна записка, изх. № ***/ *** г. на кмета на
община Кирково до председателя на ОбС – Кирково, правопораждащата част на документа, отразеният в документа
факт, че не се е осъществил, а именно: Във връзка с изпълнение на поетите
задължения по договора, община Кирково констатира съществено нарушение на
клауза от договора, че за 2014 г. наемателят не предоставя услуги чрез договор
за отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и диетични храни за
специални медицински цели за домашно лечение, заплащани напълно или частично от
НЗОК/РЗОК, поради факта, че същият не е упражнил това задължение със сключване
на договор, като изпълнител и ръководител на аптека с РЗОК – Кърджали, като невярно.
Въпреки непрецизното формулиране става
ясно, че се оспорва съдържанието на Докладна записка, изх. № ***/ *** г. на
кмета на община Кирково до председателя на ОбС –
Кирково. На основание чл.128, ал.1, т.9 от АПК, тъй като оспорването на съдържанието на документ не
представлява искане за установяване на неистинност на административен акт по
този кодекс по смисъла на чл. 128, ал. 1, т. 9 от АПК, то същото е недопустимо.
За установяване истинността или неистинността на един документ може да се
предяви иск на основание чл. 124, ал. 4 от ГПК.
Поради изложените съображения жалбата
срещу посочените документи и със заявеното искане за: А) Прогласяване нищожност
на: 1.Индивидуален административен акт, издаден на основание писмо, изх.№ ***/
*** на кмета на община Кирково; 2. Заповед от *** г. за прекратяване на договор
№ ***/ *** г.; 3. Писмо, изх.№ ***/ *** г. на кмета на община Кирково;
4.Заповед № ***/ *** г. на кмета на община Кирково; 5. Заповед от *** г. на
кмета на община Кирково за назначаване на комисия за изготвяне на приемо-предавателен протокол за сграден фонд, касаещ договор за наем № ***/ *** г. и Б) Да се обяви
съдържанието на Докладна записка, изх. № ***/ *** г. на кмета на община
Кирково, че отразеният в документа факт не се е осъществил, е недопустима. От
това следва, че трябва да се остави без разглеждане, а образуваното съдебно
производство – да се прекрати.
Поради изложените съображения и на основание чл. 159, т. 1 от АПК, Административният съд
О П Р Е Д Е Л И:
Оставя без разглеждане жалбата на „Фарма-99“ ЕООД с ЕИК ***
и седалище и адрес на управление:*** без разглеждане.
Прекратява производството по адм.д.
№ 151/ 2019 г. по описа на АС – Кърджали.
Определението може да се
обжалва пред ВАС, с частна жалба, в 7-дневен срок от
съобщаването му.
Препис от определението да се
изпрати на страните.
Съдия: