Р Е Ш
Е Н И Е
№ …………../………………2019 г., гр. Варна.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД - ВАРНА, VІІ-ми касационен състав,
в публично съдебно заседание
на седемнадесети
октомври 2019 г., в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БОРИСЛАВ
МИЛАЧКОВ
ЧЛЕНОВЕ: МАРИЯ ЖЕЛЯЗКОВА
ТАНЯ ДИМИТРОВА
при участието на секретаря Миглена Петкова
и прокурора Александър
Атанасов,
като разгледа докладваното от
съдия Желязкова КАНД № 2121/2019г.
Производството е по реда на
чл.208 и сл. от АПК вр. чл.63
ал.1 от ЗАНН.
Образувано е по
касационна жалба на „Голден спорт тур“ ООД, , със седалище и адрес на
управление: гр.Варна, ул.“Иван Басанович“ №
116, офис № 3, представлявано от управителя Т.Г., чрез пълномощник -
адв.Н.С., срещу Решение № 1220/19.06.2018 г. по АНД № 1690/2019 г. на ВРС, с
което се потвърждава Наказателно постановление /НП/ № 03 -009807/25.07.2018г.
на Директора на Дирекция „ИТ“ – Варна, с което за
нарушeние
по чл.76
ал.2 от ЗТМТМ, на дружеството е наложено административно наказание „имуществена
санкция“ в размер на 5 000 /пет хиляди/ лева.
Касаторът
твърди незаконосъобразност на решението поради допуснати съществени процесуални
нарушения и неправилно приложение на материалния закон. Конкретно твърди, че
приетата за установена фактическа обстановка, не съответства на събраните по
делото доказателства; както и несъставомерност на деянието, тъй като срокът за
подаване на уведомление, съотвено за регистрация в Агенцията по заетостта по
отношение конкретното командировано лице – чужд гражданин, не е бил изтекъл към
момента на проверката. На изложените основания претендира отмяна на решението и
постановяване на друго такова, с което да се отмени НП. В съдебно заседание и
по същестовто на спора, чрез пълномощника си – адв.С. поддържа жалбата и моли
съда да я уважи.
Ответникът – Дирекция „ИТ“ – Варна, чрез
процесуален представител – ст.ю.к.О., оспорва жалбата. Счита, че вмененото
нарушение е доказано по несъмнен начин, поради което решението като правилно и
законосъобразно следва да се остави в сила.
Представителят
на Окръжна прокуратура - Варна дава заключение за неоснователност на
оспорването.
Административен съд – Варна, при
преценка допустимостта на жалбата и след като извърши касационна проверка на
обжалваното решение, с оглед наведеното с жалбата касационно основание и
правомощията по чл.218 ал.2 от АПК, установи следното:
Касационната жалба е процесуално допустима
като подадена в срока за обжалване по чл.211, ал.1 от АПК, от надлежна
страна, срещу подлежащ на касационен контрол пред настоящия съд съдебен акт.
Разгледана по
същество е основателна.
Производството пред
Районен съд Варна е образувано по
жалба на „Голден
спорт тур“ ООД против НП № 03-009807/25.07.2018г.
на Директора на Дирекция „ИТ“ – Варна, с което за
нарушeние
по чл.76
ал.2 от ЗТМТМ, на дружеството е наложено административно наказание „имуществена
санкция“ в размер на 5 000 лв. Въззивният съд е потвърдил атакуваното НП след
пълното и точно изясняване на фактическата обстановка, като е приел, че при
съставяне на акта и при издаване на атакуваното постановление липсват
процесуални нарушения, водещи до порочност или нарушаване правото на защита на
жалбоподателя в хода на административнонаказателното производство. Приел е, че
същото е постановено и в съответствие с материалния закон, доколкото безспорно е установено, че на 06.06.2018г. дружеството
е приело на работа в
стопанисван от него обект – хотел „Глория“, Т.П.– молдовски гражданин,
командирован от чуждестранен туроператор, въз основа на договор за срок до шест
месеца, в рамките на дванадесет такива, със задача да следи за настаняването и
обслужването на туристи, без на
посоченото лице да е извършена регистрация в Агенция по заетостта, с което
е и осъществен състава на вмененото с НП нарушение. Правно
значимите обстоятелства ВРС е приел за установени чрез събраните в хода на
съдебното следствие гласни и писмени доказателства.
Настоящата инстанция
намира горните изводи за неправилни и решението за незаконосъобразно.
Въззивният съд е
формирал правилна фактическа обстановка, която е подробно описана и се
възприема изцяло и от настоящия съдебен състав. Фактите по делото съдът е
установил посредством депозираните показания от длъжностните лица по
установяване на нарушението, които е кредитирал изцяло, като последователни и
непротиворечиви, кореспондиращи напълно със събраните по делото доказателства. Анализът
на така установените факти обаче не обосновава извод за осъществен от санкционираното
дружество състав на вмененото му с НП административно нарушение и това е така
по следните съображения:
Съгласно разпоредбата
на чл.3 ал.1 от ЗАНН за всяко административно
нарушение се прилага нормативният акт, който е бил в сила по време на
извършването му.
В настоящия случай нарушението
в НП е прието за извършено на 06.06.2018г. На 16.03.2018г. в ДВ, бр. 24 е
обнародван ЗИД на ЗТМТМ, в сила от 23.05.2018г. В § 44 от ЗИДЗТМТМ са регламентирани
промени, в приетия за нарушен чл.76, изразяващи се в следното: алинея 1 се
отменя, а алинея 2 /каквото обвинение е повдигнато на дружеството/ придобива
следната редакция: На местно лице, приело на работа командирован или изпратен
работник или служител от друга държава – членка на Европейския съюз, държава –
страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или Конфедерация
Швейцария, или работник или служител от трета държава, което наруши условията и реда за командироване или изпращане в рамките
на предоставяне на услуги, се налага глоба, съответно имуществена санкция в
размер 5 000 лв., за всеки чужденец, а за повторно нарушение – от 5 000 до 10
000 лв.
Анализът на така
настъпилата законодателна промяна обосновава извод, че констатираното на 06.06.2018г.
деяние не съставлява административно нарушение. На първо място разпоредбата на
чл.76 ал.2 от ЗТМТМ изобщо не съдържа като съставомерен признак задължение за
местното лице, което е приело на работа командирован работник от трета държава,
да направи на същия регистрация в Агенцията по заетостта. Такъв състав е бил
предвиден в нормата на ал.1, но както беше посочено по-горе, същата е отменена
преди извършване на нарушението. В настоящата си редакция ал.2, предвижда
задължения за местното лице, които обаче не са свързани с регистрация в
Агенцията, а касаят нарушаване на условията и реда за командироване или
изпращане в рамките на предоставяне на услуги.
На следващо място,
настоящият касационен състав намира, че констатираното в хода на извършената на
06.06.2018г. проверка не покрива признаците на административното нарушение и по
чл.76 ал.3 от ЗТМТМ. Същата предвижда санкция за работодател, който не е декларирал в Агенцията по
заетостта в законоустановения срок наемането на работа на граждани на трети
държави, които не са получили разрешение за постоянно пребиваване на
територията на Република България. В конкретния случай
чуждестранното лице – Т.П.е законно прибиваващ в страната, а освен това от
събраните по делото доказателства безспорно се установява, че наказаното
дружество не се явява негов работодател по смисъла на § 1 т.1 от ДР на КТ. По последните
съображения, установеното не осъществява състава и на новата разпоредба на чл.75а ал.2 от ЗТМТМ, съгласно която
наказание се налага и на работодател, за който чужденец предоставя работна сила
или е приело законно пребиваващи чужденци – граждани на трети държави, без
съответното разрешение или регистрация
в Агенцията по заетостта. Осмен това тези две разпоредби съдържат различен
размер на сонкцията от този по процесното НП.
С оглед изложеното,
настоящият състав намира, че НП е издадено при неправилно приложение на
материалния закон. Описанието на нарушението не съответства на състава на посочената като
нарушена норма и не осъществява състава на друга разпоредба. Потвърждавайки
НП, ВРС е постановил
неправилно решение, което по аргумент от чл.348 ал.1 т.1 от НПК, вр. чл.63 от ЗАНН следва
да се отмени и
доколкото спорът е изяснен от фактическа страна, следва да се реши по същество,
като се отмени издаденото наказателно постановление.
Предвид гореизложеното и на основание чл.63
ал.1 от ЗАНН вр. чл.221 от АПК, съдът
Р Е
Ш И :
ОТМЕНЯ Решение № 1220/19.06.2019г. на Варненски районен, ІІ-ри състав по АНД № 1690/2019г. и вместо
него постановява:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № 03-009807/25.07.2018г. на Директора на Дирекция „Инспекция
по труда“ – Варна, с което на „Голден спорт
тур“ ООД, , със седалище и адрес на управление: гр.Варна, ул.“Иван Басанович“
№ 116, офис № 3, представлявано от
управителя Т.Г., за нарушeние по чл.76 ал.2 от ЗТМТМ е
наложено административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 5 000
/пет хиляди/ лева.
Решението
не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.