Решение по дело №40/2020 на Окръжен съд - Търговище

Номер на акта: 260020
Дата: 20 октомври 2020 г.
Съдия: Татяна Димитрова Даскалова
Дело: 20203500900040
Тип на делото: Търговско дело
Дата на образуване: 13 април 2020 г.

Съдържание на акта Свали акта

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

№                                         20.10. 2020 г.                     гр.Търговище,

 

В името на народа

 

Търговищкият окръжен съд,                     гражданско отделение

На седми октомври                                            2020 година

в ОТКРИТО съдебно заседание, в следния състав:

 

                    ПРЕДСЕДАТЕЛ:  ТАТЯНА ДАСКАЛОВА

 

Секретар Ирина В.,

Като разгледа докладваното от съдията Т.Даскалова,

т.д.№ 40,  по описа за 2020 година,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Постъпила е искова молба от синдика на „Зенон БГ“ ООД гр. Търговище/ в несъстоятелност/, Тихомир Иванов, представляван от адвокат В.Й. от гр. София, срещу самото дружество и съдружниците С.М. и Б.Б., двамата турски граждани, постоянно пребиваващи в България,  за обявяване недействителността  по отношение кредиторите в производството по несъстоятелност на действия на дружеството, извършени от ОС на съдружниците, изразяващи се в опрощаването и отписването на вземания, като тези действия са обективирани в протоколи на ОС на „Зенон БГ“ ООД от 11.02. 2019 г. и 25.04. 2019 г. и разпределяне на дивидент с протокол от 01.03. 2019 г. Искът се предявява на основание чл. 647, ал. 1, т. 2 от ТЗ, а в условията на евентуалност и по т. 6. Освен това се иска на основание чл. 645, ал. 4 от ТЗ, евентуално чл. 645, ал. 3 от ТЗ да се обяви за недействително извършеното прихващане, обективирано в протокол от 01.03. 2019 г. на ОС на „Зенон БГ“ООД/н/. Да бъде осъден С.М., да заплати на „Зенон БГ“ ООД/н/ сумата от 1 426 904 лв., представляваща непогасен заем, предоставен от фирмата, ведно с лихвата за забава, считано от подаване на исковата молба. На същото основание да бъде осъден и Б.Б.Б. да заплати на „Зенон БГ“ООД/н/ сумата от 1 715 727 лв., непогасен заем, предоставен от дружеството, ведно с лихвата за забава, от датата на подаване на исковата молба. Да бъдат присъдени и направените по делото разноски. В съд.зас. искът се поддържа от процесуалните представители адв. К. и адв. Й.. В писмени бележки, адвокат Й. излага подробни съображения по допустимостта и основателността на иска.

Препис от молбата беше връчен на ответниците. В срок  постъпи писмен отговор, чрез адвокат Н. ***. В него исковата молба се оспорва, тъй като изложеното не отговаряло на обективната истина и счетоводните записвания. Били посочени само отделни факти, без да се преценяват цялостно и свързано с останалите такива, както и със счетоводните операции и действителното финансово състояние на дружеството. Исковете да се отхвърлят като неоснователни и да се присъдят направените разноски. В съд.зас. това становище се поддържа от процесуалния представител адвокат Н.. Тя оспорва и хонорарите на адвокатите на ищеца.

Съдът, като провери събраните по делото доказателства, установи следното: В доклада си по делото съдът е дал следната правна квалификация на исковете: в условия на обективно и субективно съединяване на искове, се предявяват такива по чл. 649, ал. 1, във връзка с чл. 647, ал. 1, т. 6 от ТЗ и иск по чл. 649, ал. 2 от ТЗ, във връзка с чл. 55, ал. 1 от ЗЗД.

Възражения във връзка с доклада на съда нямаше.

С решение № 56 от 16.07. 2019 г., по т.д. № 39/ 2019 г. на ОС–Търговище, е открито производство по несъстоятелност по отношение на ответника „Зенон БГ“ООД, седалище ***. Обявена е началната дата на неплатежоспособността на дружеството и това е 01.03. 2019 г. Финансовото състояние на дружеството се влошава в първите месеци на 2019 г., когато основен съконтрахент прекратява съвместната си дейност с него. Съдебно-икономическата експертиза в производството по несъстоятелност е установила, че на двамата съдружници М. и Б., са били предоставяни значителни на стойност заеми, като са върнати една малка част от тях. За останалата сума е било взето решение от ОС на съдружниците, тези заеми да бъдат опростени, като по този начин силно се намаляват активите на дружеството. От назначената от настоящия съд икономическа експертиза се установява следното:

 Дружеството „Зенон БГ“ ООД е предоставяло заеми на съдружниците в него С.М.  и Б.Б. в периода 2015-2019 г. М. е получил сумата 1 958 244 лв., а Б. сумата от 2 427 947 лв. М. е върнал през този период 531 340 лв., като неизплатената част е в размер на 1 426 904 лв. Б.Б. е върнал сумата от 712 220 лв., като остава дължима сумата от 1 715 727 лв. Това се установява от счетоводните записвания по счетоводството на дружеството и банковите сметки.Общо на двамата съдружници са предоставени заеми в размер на 4 386 191 лв., върнати са 1 243 560 лв. Остава дължима разлика в размер на 3 142 631 лв.

В счетоводната документация обаче на дружеството или на друго място не са открити договори за заем, от които да е видно при какви условия са предоставени тези заеми.

С протоколи от 15.01. 2019 г., 11.02. 2019 г. и 25.04. 2019 г. на ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ООД, двамата ответници М. и Б. са взели решение, собствените им задължения по така описаните заеми да бъдат отписани както следва: 1 599 493,46 на Б.Б. и 1 210 206 лв. на С.М.. Мотивите за това отписване са „по давност“. Общо са отписани задължения в размер на 2 809 700,19 лв.

На 01.03. 2019 г. се е провело ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ ООД, на което двамата са взели решения по повод загуба от 2015 г., разпределение на печалба и прихващане. Приема се да не бъде покрита загубата от 2015 г.от 1 021 462,84 лв. и да бъде разпределена печалба 976 126,47 лв. за 2014 г., 1 074 732,54 лв. за 2016 г., 60 117,09 лв. за 2017 г. 415 411,81 за 2018 г. Взема се решение с така разпределената печалба да бъдат прихванати задълженията на двамата съдружници по заемите. Общо отписаните задължения по това перо са в размер на 2 400 068,51 лв. Общо задълженията, погасени чрез опрощаване и съответно – чрез прихващане за двамата съдружници са в размер на 5 209 768,70 лв.

От годишните данъчни декларации за финансовото състояние на дружеството се установява, че то е приключило 2018 г. с финансова печалба от 487 232,91 лв. През 2019 г. е налице счетоводна загуба от 2 946 820 лв.

Чистата сума за разпределяне за дивиденти е в размер на 2 400 068,51 лв. за 2018 г. Цялата разпределена печалба след удържане на данък дивидент е прихваната срещу заеми. В същото време има загуби от предходни години в размер на 1 021 462,84 лв., които не са приспаднати.

Към момента има налично имущество на дружеството, което е част от масата на несъстоятелността. То включва земи, сгради, оборудване и съоръжения, автомобили. Общата оценка, която оценителите в производството по несъстоятелност са дали, е в размер на 3 121 768 лв.

Видно от публикуваните в ТР списъци на приетите вземания и от разпита на вещото лице в съдебно заседание, се установява, че общата сума по първия списък на обезпечените вземания е 3 417 210 лв. Останалите необезпечени вземания, отново според публикуваните в ТР списъци, съдът изчислява на малко над 861 000 лв. Това включва също и изплатените от фонда за гарантиране на вземанията на работниците суми.

При така описаните факти, съдът прави следните изводи: исковете са установени в своето основание.

От всички описани по делото факти се налага извод за една изключително проста и класическа схема за „източване“ на дружеството от страна на съдружниците. Видно е, че това е било едно добре работещо дружество, докато двамата съдружници не започват да вземат от него заеми и най-вече докато не започват да отписват задълженията си по тези заеми и като съдружници на практика опрощават собствените си задължения към дружеството или да извършват прихващания, след като са си разпределили печалба.

Самите заеми са били оформени само счетоводно и не се оспорват от ответниците. Липсват обаче писмени договори, от които да се установи при какви условия са били отпускани тези заеми. Имало ли е договорен лихвен процент, какви са били сроковете, в които трябва да се върнат заетите суми. При това, не става ясно как съдружниците са преценили, че са изтекли давностните срокове за погасяване на задълженията. По договорите за заем важи общата 5 годишна погасителна давност. Ако тези заеми са били отпускани в периода след 2014 г., то би следвало първо да се установи кога е настъпила тяхната изискуемост, за да се види кога започва да тече давността.  Дори изискуемостта да е настъпила веднага, към началото на 2019 г. тази давност не е била изтекла. Всички решения за заличаване на задълженията като погасени по давност, съдът счита, че са извършени без основание, с цел лично облагодетелстване, като това решение няма как да бъде обосновано с нещо друго. Същото се отнася и за решенията, които са свързани с разпределяне на печалба и дивиденти и прихващането на остатъка по заемите с тези „вземания“ на ответниците.

Вследствие на това, към момента има недостиг на имущество за около 1 млн. лева., които не достигат, за да бъдат удовлетворени всички кредитори на масата на несъстоятелността. Безспорно е, че се увеличават и разходите свързани със самото производство по несъстоятелност, а с това и дължимите суми. Ако всички тези действия не бяха извършени от съдружниците, то финансовото състояние на дружеството би било различно.

Всички действия, които се оспорват,  са извършени в сроковете по чл. 647 от ТЗ, независимо в коя от изброените там хипотези. Безспорно е, че те увреждат интересите на кредиторите в несъстоятелността. Следва да бъдат обявени за недействителни.

На основание чл. 649 от ТЗ синдикът има право да иска масата на несъстоятелността да бъде попълнена със сумите, които са били опростени на ответниците.

По отношение на размера. Той е установен от счетоводната експертиза именно в размерите, в които са предявени и осъдителните искове по чл. 649 от ТЗ. Ответниците следва да бъдат осъдени да ги заплатят.

По отношение на разноските. Синдикът не е внасял държавна такса по исковете. Има направени разноски за експертизата в размер на 400 лв. Отделно от това има представена фактура за 43 356,31 лв.за адвокатски хонорар. Няма обаче доказателства, че тази сума е заплатена от масата на несъстоятелността, за което трябва и одобрението на съда, който разглежда делото. При положение, че липсват доказателства за плащане, искането за разноски не може да бъде уважено, защото тези разноски все още не са направени, независимо, че са договорени със синдика.

Затова в полза на масата на несъстоятелността следва да се присъди сумата от 400 лв. разноски.

По отношение на държавните такси. Същите следва да бъдат присъдени в полза на съда, според уважения размер на исковете, като ответниците бъдат осъдени да ги заплатят. По осъдителния иск 68 629,08 за Б. и 57 076,16 лв. за М.. По другия иск, който съдът приема за неоценяем, следва да заплатят по 80 лв. общо.

По изложените съображения, съдът 

 

Р  Е  Ш  И  :

 

ОБЯВЯВА ЗА НЕДЕЙСТВИТЕЛНИ спрямо кредиторите на масата на несъстоятелността на „Зенон БГ“ ООД/н/, ЕИК *********, седалище ***, представлявано от синдика Тихомир Димов Иванов, от гр. София, бул.“Генерал Тотлебен“ № 85, ет. 1, действията на съдружниците на дружеството С.М., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Казанлък, ул.“Съединение“ 18, ет. 1, ап. 1 и Б.Б.Б., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Бургас, ул.“Ангел Димитров“ № 19, ет. 3, ап. 5, изразяващи се в следното: опрощаване и отписване на вземания, извършени с решение на ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ ООД/н/, обективирани в протоколи от 11.02. 2019 г., и от 25.04. 2019 г., както и разпределяне на дивиденти с протокол от 01.03. 2019 г.

ОСЪЖДА С.М., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Казанлък, ул.“Съединение“ 18, ет. 1, ап. 1, ДА ЗАПЛАТИ в полза на масата на несъстоятелността на „Зенон БГ“ ООД/н/, ЕИК *********, седалище ***, представлявано от синдика Тихомир Димов Иванов, от гр. София, бул.“Генерал Тотлебен“ № 85, ет. 1, сумата от 1 426 904 лв., представляваща непогасени заеми, ведно със законната лихва, считано от 13.04. 2020 г. до окончателното изплащане, както и сумата от 200 лв., направени по делото разноски за експертиза.

ОСЪЖДА Б.Б.Б., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Бургас, ул.“Ангел Димитров“ № 19, ет. 3, ап. 5 ДА ЗАПЛАТИ в полза на масата на несъстоятелността на „Зенон БГ“ ООД/н/, ЕИК *********, седалище ***, представлявано от синдика Тихомир Димов Иванов, от гр. София, бул.“Генерал Тотлебен“ № 85, ет. 1, сумата от 1 715 727 лв., представляваща непогасени заеми, ведно със законната лихва, считано от 13.04. 2020 г. до окончателното изплащане, както и сумата от 200 лв., направени по делото разноски за експертиза.

ОСЪЖДА С.М., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Казанлък, ул.“Съединение“ 18, ет. 1, ап. 1, ДА ЗАПЛАТИ по сметка на ОС–Търговище, сумата от 57 076,16 лв., представляваща държавна такса за водене на делото по осъдителния иск и 40 лв. държавна такса за неоценяемия иск.

ОСЪЖДА Б.Б.Б., турски гражданин, ЕГН **********, постоянно пребиваващ в България, гр. Бургас, ул.“Ангел Димитров“ № 19, ет. 3, ап. 5 ДА ЗАПЛАТИ по сметка на ОС–Търговище, сумата от 68 629,08 лв., представляваща държавна такса за водене на делото по осъдителния иск и 40 лв. държавна такса за неоценяемия иск.

ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането за присъждане на адвокатски хонорар от 43 356,31 лв. в полза на ищеца.

Решението може да се обжалва, в двуседмичен срок от съобщаването му на страните, пред Апелативен съд–Варна.

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ: