гр.Елхово, 23.11.2020
г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
ЕЛХОВСКИЯТ
РАЙОНЕН СЪД
в публично съдебно заседание на трети юли през две хиляди и двадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: В.АПОСТОЛОВА
при секретаря М. Д., разгледа докладваното от съдията АНД № 12/2020 г. и за да се произнесе
взе предвид следното:
Обжалвано е
наказателно постановление № 44289 от 29.11.2019г. на Директора на РД за областите
Бургас, Сливен и Ямбол със седалище Бургас към Главна дирекция „Контрол на
пазара” при Комисия за защита на потребителите – Н. Ж. С., с коeто на „Кукови-
Р.И.“ ЕООД със седалище в гр. Елхово, представлявано от Д.Х.К., е наложена
имуществена санкция в размер на 1000.00 лева на основание чл. 206, ал.1 от
Закона за туризма /ЗТ/ за това, че при извършена проверка на 09.10.2019г. в обект - ресторант
„Дъга“ в гр. Елхово, обл.Ямбол, ул. ***, е установено, че извършва търговска
дейност в стопанисвания от него обект, който не е надлежно категоризиран в
нарушение на чл. 114, т.1 от ЗТ.
Срещу това НП е
подадена жалба от Д.Х.К. в качеството му на представляващ „Кукови- Р.И.“ ЕООД
със седалище в гр. Елхово, с която се
желае отмяна на атакуваното НП като незаконосъобразно, издадено в нарушение на
материалния и процесуалния закон от некомпетентен орган. Жалбоподателят твърди,
че Кметът на Общината следва да извършва контрол за спазване изискванията на Закона
съгласно чл. 179, ал.1 от ЗТ, вкл. и относно категоризацията на обектите.
В съдебно
заседание за дружеството-жалбоподател не се явява представител, но с допълнителна молба са представени писмени
доказателства за предприети действия за надлежно категоризиране на
стопанисвания обект и се заявява, че жалбата се поддържа изцяло.
Административно-наказващият орган,
издал обжалваното НП, не изпраща представил в съдебно заседание, като при
изпращане на АНП в съда с писмо изх. №
Б-00-12 от 15.01.2020г. изразява становище по жалбата и сочи, че същата е
неоснователна,
без да се излагат съображения за това.
РП-Елхово, редовно призована не
изпраща представител в съдебно заседание и не изразява становище по жалбата.
От събраните по
делото писмени и гласни доказателства, преценени поотделно и в тяхната
съвкупност, съдът приема за установено от фактическа страна следното:
Търговското
дружество „Кукови- Р.И.“ ЕООД със седалище в гр. Елхово, ул. Янтра“, № 14, вх.
Б, представлявано от Д.Х.К., стопанисва търговски обект – ресторант
„Дъга“, находящ
се в гр. Елхово, обл.Ямбол, ул. ***, собственост на трето лице.
На 09.10.2019 година свидетелите С.Г.С. и Г.С.Г., двамата на длъжност
„старши инспектор“ в Регионална дирекция за областите Бургас, Сливен и Ямбол
със седалище в гр. Бургас към ГД „Контрол на пазара“ при Комисия за защита на
потребителите - гр.София, посетили град Елхово по повод месечна кампания на КЗП
за извършване на проверки в туристически обекти по спазване на изискванията на
ЗТ и ЗЗП. Около 11.40 часа същият ден двамата свидетели извършили проверка в
стопанисвания от жалбоподателя ресторант
„Дъга“ и установили, че на видно място в обекта
е поставено удостоверение за категоризация № 112, издадено на 27.09.2006 г. за
ресторант „Дъга“-две звезди. Свидетелите констатирали, че търговеца
„Кукови-Р.И.“ ЕООД не е изпълнил задължението си, съгласно параграф 5, ал.1,
т.2 от Преходните и заключителни разпоредби към Закона за туризма за подновяването на
категорията на категоризираните до влизането в сила на закона туристически
обекти в изпълнение на срока по чл. 133, ал. 2 се извършва за категоризираните
туристически обекти през 2006 и 2007 г. - през 2015 г. Свидетелите приели, че
търговското дружество извършва
своята дейност в некатегоризиран туристически обект и въз основа на тази констатация, св.С.С. съставил на място в присъствието
на Николина Кукова – сервитьор в обекта, Констативен протокол № К-2663152 от 09.10.2019г.,
който е приложен към АНП. В същият са отразени констатациите от контролните
органи, вкл. и че поставеното в обекта Удостоверение за категоризация е от 2006
година, но няма друго валидно у-ние или за открита процедура за категоризиране.
Било наредено на управителя на дружеството да се яви на 10.10.2019г. в 09.30
часа в офис в гр. Ямбол и да представи валидно у-ние за категоризация или у-ние
за открита процедура за категоризиране. Този Констативен протокол бил подписан
от съставителя Ст.С., от св.Г. и от Н.Кукува.
На 10.10.2019г. управителят на дружеството – жалбоподател се явил в гр.
Ямбол и представил приходна квитанция от 09.10.2019г. за платена сума от 250.00
лева по сметка на Община Елхово във връзка с подадени документи за
прекатегоризиране на ресторант „Дъга“.
Във връзка с констатираното по време на проверката, на 10.10.2019г.
свидетелят С.С. в присъствието на Г.Г. /свидетел по установяване на нарушението
и по съставянето на акта/ и на Д.К. – представляващ „Кукови Р.И.“ ЕООД, е
съставил против последното ТД, Акт за установяване на административно нарушение
№ К-0044289, в който актосъставителят изложил следното фактическо описание на
нарушението, а именно: при извършена проверка на 09.10.2019г. в 11.40 часа в обект -
ресторант „Дъга“ в гр. Елхово, обл.Ямбол, ул. ***, „Кукови Р.И“ ЕООД извършва
своята търговска и туристическа дейност в стопанисвания от него туристически обект, който не е
надлежно категоризиран – нарушение по чл.114, т.1 от ЗТ. Този АУАН е бил
подписан от актосъставителят С., свид. Г. и от Д.К., който не е вписал възражения.
Копие от АУАН е връчен веднага на К..
В тридневният срок от подписването на АУАН, предвиден в разпоредбата на
чл.44, ал.1 от ЗАНН, нарушителят не е депозирал писмени възражения пред
административно-наказващият орган.
На 29.11.2019г.
въз основа на така съставения АУАН е издадено атакуваното наказателно
постановление № 44289 от Директора на РД за областите Бургас, Сливен и Ямбол
със седалище Бургас към Главна дирекция „Контрол на пазара” при КЗП– Н. Ж. С.,
с коeто на „Кукови- Р.И.“ ЕООД със седалище в гр. Елхово, представлявано от Д.Х.К.,
е наложена имуществена санкция в размер на 1000.00 лева на основание чл. 206,
ал.1 от ЗЗ/ за това, че при извършена проверка на 09.10.2019г. в обект -
ресторант „Дъга“ в гр. Елхово, обл.Ямбол, ул. ***, е установено, че извършва
търговска дейност в стопанисвания от него обект, който не е надлежно
категоризиран – нарушение по чл.114, т.1 от ЗТ.
Това НП е
връчено по пощата на дружеството – жалбоподател на адреса в гр. Елхово лично на
представляващият ТД Д.К. на 09.01.2020г., видно от приложеното към делото
известие за доставяне /обратна разписка/ на „Български пощи“ ЕАД.
От показанията на св. С. и Г. се
установи, че когато двамата свидетели са извършвали проверката на 09.10.2010г.
в ресторант „Дъга“ в гр. Елхово, в същият
се осъществявала търговска, респ. туристическа дейност и това обстоятелство не
се оспорва от жалбоподателя.
От приложените към административно
наказателната преписка Заповеди № 386 ЛС/22.04.2015 г. и № 675/21.08.2019 г., двете
издадени от Председателя на Комисията за защита на потребителите, се установява компетентността на
актосъставителя Ст.С. да съставя актове за нарушения по Закона за туризма,
както и материалната компетентност на Директора на РД за областите Бургас,
Сливен и Ямбол със седалище Бургас към Главна дирекция „Контрол на пазара“ при
КЗП, да издава НП за такива нарушения по ЗТ.
От представените
от жалбоподателя доказателства – приходна квитанция № 33522 от 09.10.2019 г., Временно
удостоверение за открита процедура по категоризация № 17 от 25.10.2019г. и
Заповед № РД-959 от 11.12.2019г. на Кмета на Община Елхово, се установява, че
веднага след извършената на 09.10.2019г. проверка от служители на КЗП Д.К. е
предприел действия по категоризиране на обекта, в който осъществява търговска
дейност и такава процедура е била открита.
Горната
фактическа обстановка се установява от приложените по делото писмени
доказателства и от показанията на актосъставителя С.С. и на свидетеля Г.Г.,
които съдът кредитира, тъй като са обективни, правдиви, между тях не се
констатираха съществени противоречия и кореспондират с останалия събран по делото
доказателствен материал. В подкрепа на гласните доказателства са и приобщените
към доказателствената съвкупност по делото писмени доказателства, в т.ч. и
Констативен протокол от извършената на място в обекта на 09.10.2019г. проверка.
Съдът намира, че
жалбата е процесуално допустима, като предявена от надлежно легитимирано лице,
имащо интерес от обжалване и в законоустановения срок по чл.59 ал.2 от ЗАНН,
тъй като НП е връчено на нарушителя на 09.01.2020г., а жалбата е подадена до
АНО на 14.01.2020г., видно от вх. номер на самата жалба, т.е. в
законоустановения 7-дневен срок.
Въз основа на
извършената цялостна служебна проверка относно процесуалноправна
законосъобразност на
атакуваното НП, съдът не констатира да са налице процесуални нарушения,
представляващи формални предпоставки за отмяна на издаденото НП.
Административнонаказателната отговорност на жалбоподателя – „Кукови- Р.И.“
ЕООД е ангажирана в напълно редовно възникнало и развило се
производство по установяване на нарушението и издаване на НП. Актовете са
издадени от компетентни органи, в надлежната форма, при спазване на
процесуалните изисквания и съдържат всички изискуеми реквизити, съобразно
разпоредбите на чл.42, респ. 57 ЗАНН. В АУАН, съотв. възпроизведено и в НП, се
съдържа достатъчно ясно и конкретно формулирано словесно описание на твърдяното
нарушение, с неговите обективни признаци, посочена е цифрово и нарушената
разпоредба. Актосъставителят и АНО са посочили като нарушена норма тази на чл. 114, ал.1
от ЗТ, която визира задължението на лицата, извършващи ресторантьорство в туристически обекти
по чл. 3, ал. 2, т. 1, 2 и 3, да
предоставят туристически услуги в категоризиран или регистриран туристически
обект или в обект, на който е издадено временно удостоверение за открита
процедура по категоризиране.
Разгледана по
същество жалбата се преценя, като основателна по следните съображения:
По делото безспорно се
установи, че към момента на проверката обектът - ресторант
„Дъга“ в гр. Елхово, обл.Ямбол, ул. ***, е бил
в работен режим, като в обекта се е предоставяла туристическа услуга -
ресторантьорство, по смисъла на § 1, т. 57 от ДР към ЗТ. От събраните по делото доказателства, по категоричен
начин се установи, че на видно място в обекта е било поставено Удостоверение за категоризация № 112, издадено на
27.09.2006 г. за ресторант „Дъга“-две звезди, което е с изтекъл срок, който съобразно разпоредбата на чл. 133,
ал. 2 за този тип обект е 5 години, а съгласно цитираният по-горе текст на параграф 5, ал.1, т.2 от Преходните
и заключителни разпоредби към Закона за туризма подновяването на категорията на категоризираните до влизането в сила на
закона туристически обекти в изпълнение на срока по чл. 133, ал. 2 се извършва за категоризираните туристически обекти през
2006 и 2007 г. - през 2015 г. В срок до три месеца преди изтичането на този
срок търговецът е следвало да подаде заявление-декларация за потвърждаване на
категорията на обекта или да получи различна от определената му до момента
категория, както и да заплати такса за извършване на проверка на място в
туристическия обект съгласно тарифата по чл. 69, ал. 3 от ЗТ.
Настоящият
състав на съда приема, че атакуваното наказателно постановление е неправилно и
незаконосъобразно, като издадено при неправилно приложение на материалния
закон. В разпоредбите на чл. 133, ал.2-4 и чл. 137, ал.1, т.1 от ЗТ е посочено,
че категорията на заведенията за хранене и развлечение се прекратява с
изтичането на 5 - годишния срок, установен в чл. 133, ал.2 от ЗТ, но съгласно
действалата към момента на извършване на проверката и издаването на НП
разпоредба на чл. 137, ал.2 от ЗТ, редакция ДВ бр.37/2018г., преди изменението
публ. в ДВ бр. 17/2020г., това е следвало да се извърши с издаване на изрична
заповед на съответния категоризиращ орган, в случая - Кмета на Община Елхово в
изпълнение на задълженията му, визирани в разпоредбата и на чл. 179, ал.1 и 2
от ЗТ да извършват контрол за спазване на изискванията на закона за
категоризация на туристическите обекти по чл. 3, ал. 2, т. 1 и 2 и в резултат на този контрол да прекратяват
категоризацията на категоризираните от тях туристически обекти по чл. 3, ал. 2, т. 1 и 2 в случаите по
чл. 137, ал. 1 от ЗТ. В този смисъл е и Решение № 503
от 06.04.2020г. на АС София област.
Анализът на цитираните
по-горе разпоредби от Закона за туризма сочи, че след като веднъж е определена
категория на съответния туристически обект, същата може да бъде прекратена при
определени в Закона условия, но с изрична, нарочна заповед за прекратяване, издадена
от съответния категоризиращ орган. Безспорно използваната законодателна техника
е непрецизна, тъй като изразите, използвани в диспозициите на чл. 133, ал. 2-4 и чл. 137, ал. 1, т.
1 ЗТ създават впечатление, че за прекратяване на
съответната категория не е необходимо настъпване на друг юридически факт, освен
изтичане на предвидения в закона срок. Доколкото обаче в чл. 137, ал. 2
ЗТ, редакция преди изменението от 2020 г., действала
по време на извършената на 09.10.2019г. проверка и към момента на издаване на
обжалваното НП, е въведена и втора кумулативна предпоставка за завършване на
фактическия състав по прекратяване на категорията на заведенията за хранене и
развлечение - издаване на изрична заповед. Такава следва да бъде налична, за да
се приеме, че туристическият обект е некатегоризиран. Едва с изменението на ЗТ,
публ. в ДВ бр. 17 от 2020г. е
прието, че в случаите по чл. 137, ал. 1, т. 1 от ЗТ - с изтичане на срока на определената
категория на туристическите обекти, тя се прекратява без заповед на съответния
категоризиращ орган или на оправомощено от него длъжностно лице, по аргумент на
противното от текста на цитираната норма..
В случая такава заповед
не е издавана. Поради това ресторант „Дъга“ в гр. Елхово, стопанисван от
дружеството-жалбоподател към 09.10.2019 г. не е представлявал некатегоризиран
туристически обект въпреки изтеклия 5-годишен срок на издаденото Удостоверение
№ 112/27.09.2006 г. за категоризация, тъй като не е имало издадена от Кмета на
Община Елхово заповед по чл. 137, ал.2 от ЗТ, редакция ДВ бр. 37/2018година.
Ето защо съдът приема,
че атакуваното наказателно постановление е неправилно и незаконосъобразно, тъй
като е издадено при неправилно приложение на материалния закон, поради което
следва да бъде отменено.
Водим от
гореизложеното и на основание чл. 63 от ЗАНН, Елховският районен съд
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ изцяло като незаконосъобразно и неправилно
Наказателно постановление № 44289 от 29.11.2019г. на Директора на РД за
областите Бургас, Сливен и Ямбол със седалище Бургас към Главна дирекция
„Контрол на пазара” при Комисия за защита на потребителите – Н. Ж. С., с коeто
на „Кукови- Р.И.“ ЕООД със седалище в гр. Елхово, представлявано от Д.Х.К., е
наложена имуществена санкция в размер на 1000.00 лева на основание чл. 206,
ал.1 от Закона за туризма /ЗТ/ за нарушение на чл. 114, т.1
от ЗТ.
Решението
подлежи на касационно ОБЖАЛВАНЕ по
реда на Административно процесуалния кодекс пред Административен съд гр.Ямбол
чрез Елховският районен съд в 14- дневен срок от съобщението до страните , че е
изготвено.
РАЙОНЕН
СЪДИЯ: ………….
/В. Апостолова/