ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 

№ 1048

гр. Пловдив, 03.07.2020 година

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

           АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ПЛОВДИВ, Десети състав, в закрито заседание на  трети  юли  през две хиляди и двадесета година,  в състав:

     

         Административен съдия:  ЯНКО АНГЕЛОВ                                                            

                  

като разгледа  Административно дело № 970 по описа за 2020 година, взе предвид следното :

 

          Делото е образувано по Иск за прогласяване нищожността на съдебно решение, подадено от М.Г.А., с ЕГН **********, чрез адв. Р.К..

          С предявения на заявено правно основание – чл.128а от АПК, ищецът е заявил искане да бъде обявено за нищожно Решение № 9548 от 12.07.2018 г. постановено по административно дело № 2560 от 2018 г. по описа на Върховен административен съд – Пето отделение, с което е оставено в сила Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив, като се твърди, че същото противоречи на закона и добрите нрави.

          С петитума, по същество, след обявяването нищожността на посоченото решение на ВАС, се иска прогласяване нищожността на Заповед № ЗЛС-73 от 06.11.2017 г. на командира на военното формирование 34840 – град Карлово, с която на  М.Г.А. е било наложено дисциплинарно наказание – уволнение.

          При условията на евентуалност се иска, след обявяването нищожността на решение № 9548 от 12.07.2018 г. на ВАС, да се върне делото за продължаване на съдопроизводствените действия от момента на порочното съдебно действие и да бъде отменено Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив, а по същество се прогласи нищожността на Заповед № ЗЛС-73 от 06.11.2017 г. на командира на военното формирование 34840 – град Карлово.

Предявеният иск е недопустим.

Съдебната практика е извела кои най-съществени пороци представляват основание за прогласяване на нищожност на съдебен акт. Противореченето с Конституцията, кодексите и законите, както и с тълкувателните актове на ВАС не е основание за нищожност на съдебно решение или определение, а евентуално за неговата  правилност, стига решението/определението да не е окончателно.

Всички тези въпроси могат да бъдат евентуално основания за отмяна чрез инстанционен контрол, но само ако актът е обжалваем, а Решение № 9548 от 12.07.2018 г. постановено по административно дело № 2560 от 2018 г. по описа на Върховен административен съд – Пето отделение

Съгласно новоприетия чл. 128а АПК (Нов – ДВ, бр. 77 от 2018 г., в сила от 1.01.2019 г.) исковете за обявяване на нищожност на решения и определения, които преграждат по-нататъшното развитие на производството, постановени от административните съдилища или от Върховния административен съд, могат да се подават безсрочно.

Исковете се подават пред съответния административен съд, а решението на административния съд подлежи на касационно обжалване. С иска по чл. 128а пред административния съд се поставя за разрешаване въпроса за валидността на съдебния акт - решение или определение, с което се прегражда по-нататъшното развитие на производството.

В нормата на чл. 128а АПК законодателят не е посочил изрично всички предпоставки - положителни или отрицателни за допустимост на иска. Ето защо те следва да се извличат от действието на процесуалните разпоредби, съдържащи в АПК.

Съгласно чл. 208 АПК, на касационно обжалване пред касационната инстнация подлежи съдебното решение, а според чл. 229 АПК - и определенията, с които се прегражда по-нататъшното развитие на производството или в случаите, изрично предвидени в закона. Както в хода на касационното обжалване, така и в производството по частните жалби, валидността на съответния съдебен акт, подложен на касационен контрол - решение или определение, представлява първото основание за касирането му. За него, както и за допустимостта и съответствие на акта с материалния закон съдът следи служебно - чл. 281, ал.2 АПК.

С оглед на тази разпоредби се налага извод, че предмет на иска по чл. 128а АПК може да бъде само въпросът за валидността на съдебния акт, който не е преминал през проверката за валидност в касационно производство или в производството по частната жалба. В случаите когато определение или съдебно решение са били подложени на касационен контрол, в рамките на които служебно е извършена проверка за валидност на този, искът по чл. 128а АПК не би бил допустим. Това сочи, че искът има субсидиарен характер, допустимостта му е обусловена от липса на надлежно проведено касационно производство, завършило с произнасяне по съществото на правния спор.

В настоящия случай искът по чл. 128а АПК има за предмет валидността на Решение № 9548 от 12.07.2018 г. постановено по административно дело № 2560 от 2018 г. по описа на Върховен административен съд – Пето отделение.

Същото е окончателно  и е било постановено в хода на касационната проверка на Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив.

В рамките на производството по касационната  жалба, на осн. чл. 208 и сл. АПК, валидността на Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив е била служебно проверена, което прегражда възможността въпросът за нищожността и на това решение да бъде предмет на специалния иск по чл. 128а АПК.

Ведно с това следва да се посочи, че с Решение № 14811 от 30.11.2018 г. по административно дело № 11902 от 2018 г. петчленен състав на Втора колегия на ВАС,  е отхвърлил искането за отмяна на влязло в сила  Решение № 9548 от 12.07.2018 г. постановено по административно дело № 2560 от 2018 г. на Върховен административен съд и Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив.

Административният съд на основание чл.159, т.1 от АПК следва да остави без разглеждане недопустимия иск,  а производството по делото да се прекрати.

    Ето защо, Съдът

                

   О  П  Р  Е  Д  Е  Л  И  :

 

           ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ Иск подаден от М.Г.А., с ЕГН **********, чрез адв. Р.К. за прогласяване нищожността на съдебно Решение № 9548 от 12.07.2018 г. постановено по административно дело № 2560 от 2018 г. по описа на Върховен административен съд – Пето отделение, с което е оставено в сила Решение № 149 от 23.01.2018 г. по административно дело № 3271 от 2017г. на Административен съд Пловдив.

ПРЕКРАТЯВА производството по административно  дело № 970 от 2020 година  по описа  на Административен съд- Пловдив.  

          Определението подлежи на обжалване с частна жалба пред Върховният административен съд, в седем дневен срок от съобщаването на страните за неговото изготвяне.

 

 

 

 

 

 

                                           ПРЕДСЕДАТЕЛ: