Р Е
Ш Е Н
И Е
№ 08.09.2017 г. гр.Търговище
В ИМЕТО НА НАРОДА
Окръжен съд Търговище осми състав на четиринадесети
август 2017 година В публично заседание в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БОРЯНА П.
Секретар : Милка Тончева
разгледа докладваното от Председателя
Търговско дело № 34 по описа на съда за 2017 г.,
и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по чл.625 и сл. от ТЗ.
Образувано е по подадена от „УНИКРЕДИТ
БУЛБАНК“ АД ЕИК *********, със седалище
и адрес на управление ***, представлявано от Левон Карекин Хампарцумян и Енрико Минити, действащи чрез пълномощника си адв.М.А.Ж.
***, с искане за откриване производство по несъстоятелност на ответника „АКСИС“
ООД ЕИК **********, седалище и адрес ***, представлявано от Р.Г.М..
В молбата се твърди, че на 12.04.2006
година между страните е сключен Договор № 1038, по силата на който банката е
отпуснала на ответника банков кредит в размер на 64 750 евро, предназначен за инвестиционно
финансиране. Крайният срок за погасяване на кредита е бил на 21.03.2013 година.
Поради неизпълнение на кредитополучателя за погасяване на месечните вноски по
кредита, последният е бил обявен за предсрочно изискуем. В полза на кредитора е
издадена заповед за изпълнение и изпълнителен лист по ч.гр.д.№ 1474/09 по описа
на РСТ, въз основа на подадено от него заявление по реда на чл.417 от ГПК, за
следните суми-37 890.00 евро главница, ведно със законната лихва от
05.11.2009 г., сумата от 2 210.19 евро, представляваща договорна лихва за
периода 21.04.2009 г. до 05.11.2009 г., сумата от 1 568.68 лева,
представляваща разноски по делото. Въз основа на издадения изпълнителен лист е
образувано изпълнително дело № 20097690400818 на ЧСИ З. Заповедта за изпълнение
е влязла в законна сила на 26.01.2010 година. Твърди се, че към 07.04.2017 година,
размерът на задължението на ответника възлиза на : главница- 10 740.39
евро; просрочена лихва по договор за кредит – 2 210.19 евро за периода
21.04.2009 г. до 04.11.2009 г.;законна лихва в размер на 25 544.87 евро от
05.11.2009 г. до 06.04.2017 г. и съдебни разноски в размер на 1 045.14
лв., към 07.04.2017 година. Посоченият договор за кредит е бил обезпечен със
законна ипотека.
На 28.05.2007 година между молителя
и ответника по молбата е бил сключен договор за банков кредит-овърдрафт № 1154,
по силата на който банката е отпуснала на „Аксис“ ООД
банков кредит-овърдрафт до размера на 120 000 лв., предназначен за текущи
разплащания и рефинансиране. Крайният срок за погасяване на кредита е до
27.05.2008 година, който срок е продължен с една година до 27.05.2009 година.
Поради неизпълнение от страна на ответника нарушаване на договорените падежи за
пълно погасяване на главницата и лихвите по кредита, банката е депозирала
заявление по реда на чл.417 от ГПК, въз основа на което е било образувано
ч.гр.д.№ 1478/09 по описа на РСТ. По делото са били издадени заповед за
незабавно изпълнение и изпълнителен лист за следните суми: 120 000 лева
главница, ведно със законната лихва от 05.11.2009 година, сумата от
15 554.70 лв. представляваща договорна лихва за периода 21.04.2009 г. до
05.11.2009 година, както и сумата от 2 711.09 лв., разноски по делото. Въз
основа на издадения изпълнителен лист е образувано изпълнително дело № 20097690400818
на ЧСИ З. Заповедта за изпълнение е влязла в законна сила на 26.01.2010 година.
Размерът на задължението по този договор към 07.04.2017 година възлиза на :
главница- 120 000 лева; договорна лихва в размер на 15 554.70 лв., за
периода 08.09.2009 г. до 04.11.2009 година; законна лихва в размер на
91 207.30 лв. за периода 05.11.2009 г. до 06.04.2017 година и съдебни
разноски в размер на 2 730.12 лв. Договорът за банков кредит е бил
обезпечен с договорна ипотека.
Молителят твърди, че дружеството ответник
е спряло да обслужва задълженията си към него и по двата кредита. Освен горното
има и публични задължения в размер на 379 925.50 лв. Това сочи на
невъзможност да изпълни изискуеми парични задължения по търговски сделки, което
от своя страна по смисъла на закона означава неплатежоспособност. На
самостоятелно основание твърди, е ответното дружество е в състояние на
неплатежоспособност в хипотезата на чл.608, ал.4 от ТЗ, тъй като в шестмесечен
срок от връчване на поканата за доброволно изпълнение задълженията са частично
непогасени. При условията на евентуалност моли да бъде открито производство по
несъстоятелност на ответното дружество, при условията на чл.742 от ТЗ, тъй като
търговското дружество е свръхзадължено- имуществото
му не е достатъчно, за да покрие задълженията към всички кредитори. Моли съда
да обяви неплатежоспособността, да открие производство по несъстоятелност на „Аксис“ООД с начална дата 30.07.2010 г., да насрочи първо
събрание на кредиторите.
Ответникът, с отговора си си
признава предявения иск по основание. Признава, че с ищеца имат сключени два
договора за банков кредит, по които е спрял да извършва плащания. Оспорва иска
по размер-изтеклите лихви за минало време. Твърди, че към момента продължава да
осъществява търговска дейност, няма задължения към други кредитори.
Съдът,
след като се запозна с твърденията по молбата, съобрази събраните писмени
доказателства и заключението на съдебно-счетоводната експертиза, прие за установено от фактическа страна
следното:
Ответникът
е търговец-дружество с ограничена отговорност, вписано в ТР на 04.09.2008 г., със
седалище и адрес на управление към датата на депозиране на исковата молба в гр.Търговище,
ул.”Трайко Китанчев“ № 12, поради което и ТОС се
явява компетентният съд съгласно чл.613 от ТЗ.
От представените писмени доказателства, и заключението на ССЕ е видно, че ищецът има безспорно изискуеми вземания срещу ответника установени с издадени заповеди за незабавно изпълнение по ч.гр.д № 1474/2009 на ТРС – за сумата 37 890 евро неизплатена главница; 2 210,19 евро лихва за периода 21.04-05.11.2009; законна лихва върху главницата, считано от 05.11.2009 г. до окончателно изплащане на задълженията; по ч.гр.д № 1478/2009 на ТРС – за сумата 120 000 лв. просрочена главница; лихва от 21.04-05.11.2009 г. в размер 15 554,70 лв.; законна лихва върху главницата, считано от 05.11.2009 г. до окончателно изплащане на задълженията.Въз основа на издадените заповеди ИЛ е образувано ИД № 20097690400819 при ЧСИ З.В справките от банката е посочено, че задълженията по договор № 1038/12.04.2006 г. са изцяло изискуеми от 13.10.2009 г., а тези по договор № 1154/28.05.2007 г. – от 08.09.2009 г.Общият размер на вземанията на Уникредит Булбанк към 07.04.2017 г. възлиза на 305 827,82 лв. Всички вземания са падежирали и имат текущ характер.
От заключението на в.л. се установява, че длъжникът има още и публично- правни задължения в размер на общо ТД на НАП – Варна в общ размер 389 078,48 лв., от които за 374 633,53 лв. е образувано ИД 2721/2009 г. като има наложени обезпечителни мерки от страна на НАП – възбрани върху недвижими имоти и запори по банкови сметки. Както и задължения към „Хъс“ ООД, за което има издаден изпълнителен лист, за сумата 48 107,17 лв., представляваща дължима продажна цена по фактури от 2007 г., сумата 33 719,34 лв. неустойка за забавено плащане до 29.04.2008 г., законна лихва след тази дата до окончателното изплащане, както и 4 042,71 лв. разноски по производството. Общият размер на задълженията по този ИЛ възлиза на 85 869,22 лв. Съгласно заключението законна лихва върху главницата за периода 30.04.2008-31.05.2017 г. в размер 47 575,36 лв., с което размерът на вземането към датата на последния съставен баланс е 133 444,58 лв. За обезпечаване на това вземане е вписана възбрана по партидата на длъжника в имотния регистър.
От допълнителната експертиза се установява, че ответникът
има задължения и към ЕТ „Торо-Петър Борисов“ в общ
размер на 56 547.50 лв.
Съгласно заключението на вещото лице общият размер на
задълженията на длъжника, посочени в балансите на дружеството към 31.05.2017г.-
са 970 хил.лв. Към тази дата активите на дружеството са на 1 332 000 по баланс,
от които 135 хил.лв.краткотрайни активи. Капиталът е отрицателна величина към целия
изследван период. Изводът от обсъждането на изчислените от вещото лице коефициенти
на ликвидност и финансова автономност, е че в изследвания период като цяло
дружеството не е в стабилно финансово състояние, като коефициентите на
ликвидност са извън препоръчителните стойности. Дружеството не е разполагало с
достатъчно краткотрайни активи, с които да обслужва задълженията си. Отчетените
затруднения не са били в степен, която да наложи прекратяване на дейността, но
е било налице спиране на плащанията към отделни кредитори (основно към
бюджета), както и забавяне в плащанията към търговски кредитори. Тенденцията е
към запазване и дори влошаване на тези показатели. През изследвания период 2013-2017 г.
дружеството е извършвало търговска дейност, като нетните приходи от продажбите
не са достатъчни да покрият разходите, а в този смисъл не са достатъчни и за
покриване на текущите му задължения. Краткотрайните активи не са били
достатъчни за покриване на текущите задължения. За погасяване на всичките си
текущи задължения, дружеството е следвало да пристъпи към продажба на
дълготрайните си активи, като ССЕ уточнява, че всички дълготрайни активи (земя
и сгради) са били предоставени за обезпечение на част от текущите задължения.
От приложената справка от КАТ е видно, че към 19.06.2017
г. по партидата на дружеството няма отразени притежавани МПС.
От справка в имотния регистър е видно, че върху
притежаваните от „Аксис“ ООД недвижими имоти (земя и
сгради) има учредени възбрани за обезпечаване на вземанията на кредитори,
анализирани в отговорите по предходните въпроси.
През 2017 г. дружеството е извършило продажба на всичките
си активи, в това число материални запаси, върху които не е имало учредени
възбрани.
По отношение на кредитора ищец е
налице спиране на плащанията от 21.04.2009 г., по отношение на „Хъс“ ООД, е налице спиране на плащанията към този кредитор, считано от 27.08.2007г.
При така установеното от фактическа
страна съдът прави следните правни изводи:
Съгласно разпоредбата на чл.608 ал.1
от ТЗ предпоставка за откриване на производството по несъстоятелност е
наличието на изискуемо и установено по основание парично задължение,
произтичащо или от търговска сделка или от публично-правно задължение.
Установява се по безспорен начин от представените писмени доказателства и
заключението на в.л. наличието на изискуеми парични задължения, произтичащи от
договори за кредит, както и по договор за изработка, които безспорно са
търговски сделки. Забавата на длъжника, проявена чрез спиране на плащанията към
кредиторите по търговски сделки, каквото бе установено в настоящото
производство, предполага състояние на неплатежоспособност, съгласно чл.608 ал.2
от ТЗ. Тежестта да обори тази законова презумпция лежи върху длъжника, който
следва да представи в производството по несъстоятелност доказателства, обуславящи
извод за временни затруднения за извършването на тези плащания или че разполага
с достатъчно имущество за покриване на задълженията си, без опасност за
интересите на кредиторите /аргумент от чл.631 ТЗ/. Длъжникът не представи
такива доказателства. Напротив, от събраните по делото писмени доказателства се
установи по безспорен начин, че ответникът е изпаднал в състояние на
неплатежоспособност, тъй като не е в състояние да изпълни свои изискуеми
парични задължения по търговски сделки и публично правни задължения, свързани
с търговската му дейност; не разполага
със свободни парични средства, нито възможност да набави такива. Съгласно
заключението на вещото лице, което съдът изцяло възприема като компетентно и
обосновано, за да може да удовлетвори всички свои кредитори, дружеството следва
да пристъпи към ликвидация на ДМА, което би довело до прекратяване на дейността
му. При преценка на платежоспособността на търговеца следва да се има предвид
разполага ли същият с достатъчно имущество за покриване на задълженията си ,
без да се поставят в опасност интересите на кредиторите. С оглед на това при
преценката относно размера на имуществото на длъжника и неговата стойност не
следва да се вземат под внимание ДМА, с които длъжникът разполага, каквато е и
трайната съдебна практика. Това е така, тъй като евентуалната продажба на ДМА
за удовлетворяване на текущи задължения би затруднила бъдещата му търговска
дейност, съответно би довела на практика до нейното преустановяване, с което се
постига ефекта на всяко едно производство по несъстоятелност във фазата на
осребряване на имуществото. Поради изложеното и при преценката на финансовото
състояние на длъжника не следва да се имат предвид притежаваните от него ДМА, а
само краткотрайните такива. /в този смисъл са и решения № 795/04.04.2006г. по
т.д.№ 489805г. на ВКС, І т.о.; решение на ВС № 744/06.05.97г. по гр.д.№
1424/1996г.; решение № 98/10.03.2008г. по т.д.№ 647/07г. на ВКС, І ТО и др./. Видно от таблицата, през изследвания период 2013-2017 г. дружеството е извършвало търговска дейност, като неговите приходи от
продажбите не са достатъчни да
покрият разходите, а в този смисъл не
са достатъчни и за покриване на
текущите му задължения. Видно е, че през 2017 г. дружеството е извършило продажба на всичките
си дълготрайни активи и материални запаси, които не
са били предоставени
като обезпечения към кредитори, с което фактически е преустановило дейността си, в която са
били използвани тези активи. Това води до извода, че за
погасяване на задълженията му в образуваните индивидуални изпълнителни
производства е пристъпено към продажба на ДМА. Длъжникът
не разполага със свободни парични средства, нито с възможност да набави такива.
Ответникът възразява, че задълженията му към НАП са погасени по давност, но към
настоящия момент това възражение не предмет на обсъждане и установяване. Ответникът
длъжник оспори и размера на задълженията си към кредитора ищец, следва да се
отбележи, че тези задължения са установени със съответните съдебни актове, но
дори и да има погасяване на част от тези задължения, то това няма да повлияе на
общия извод за неплатежоспособност на длъжника, а и подлежат на установяване на
последващ етап от производството.
С оглед горното, съдът намира за
безспорно доказано, че ответникът е в състояние на неплатежоспособност по
смисъла на чл.608 от ТЗ, тъй като не е в състояние да изпълни свои изискуеми
парични задължения по търговски сделки. По отношение началната дата на неплатежоспособност
на търговеца, съдът счита, че
на базата на данните от
финансовите отчети, съставените счетоводни баланси и заключенията на ССЕ, може да се направи
извода, че търговското предприятие на длъжника е изпитвало
финансови затруднения при обслужването на текущите си
задължения от лятото на 2007 година. В тази връзка
е нужно да бъдат изследвани от съда показателите
за ликвидност, но не само
тези за бърза,
незабавна и абсолютна ликвидност, които за целия период
от време 20013-2017 г. са под единица, а и коефициентите за обща ликвидност
за този период също са под единица.
Съгласно допълнителното заключение коефициентите на ликвидност са под единица
още от 2008 година. Съдът счита, че определящо значение за платежоспособността на търговеца имат
показателите на коефициента за обща ликвидност, който има най-висока
информационна стойност, доколкото определя съотношението на краткотрайните активи спрямо краткотрайните задължения, според балансовите им стойности. В случая е установено от допълнително
заключение на вещото лице още към 31.12.2008 година
коефициентът за обща ликвидност е в признатата норма под 1 цяло, което индикира, но не
доказва по безспорен начин неплатежоспособност по смисъла на чл.608, ал.1 от ТЗ. Само факта
на значителен по размер привлечен
капитал като източник на ликвидност
също сам по себе си
не може да
обоснове неплатежосбособността по смисъла на
чл.608 ТЗ. Необходимо е да бъде установен по категоричен начин момента, от който търговецът
е престанал да обслужва редовно задълженията си към всички кредитори,
по причина, че не разполага
с потенциал, не е в състояние с всички ликвидни средства или по друг
начин да обслужва текущите си задължения.От заключението на вещото лице се установява, че към кредитора „Хъс“ ООД е налице спирне на плащанията към 27.08.2007 година, по публичните
задължения е налице спиране на плащанията към 14.01.2009 година,а към ищеца е
налице такова спиране към 21.04.2009 година. Което сочи на извода, че именно
към тази дата -21.04.2009 г., длъжникът е спрял плащанията към всички
кредитори. Дори и да има извършени плащания, към кредитор след тази дата, то
това е станало по пътя на принудителното изпълнение, чрез продажба на активи,
което води до извода, че след тази дата, длъжникът не е разполагал с
краткотрайни активи, които да
покрият задълженията му.
Съобразявайки от една страна посочените
от вещото лице коефициенти на ликвидност, финансова автономност, даващи
основание да се заключи, към датата на предявяване на исковата молба
дружеството е в нестабилно финансово състояние, силно зависимо от кредиторите
си, с текущи задължения, които не са обезпечени с краткотрайни активи и
съответно не биха могли да бъдат погасени в срок.
Предвид изложеното производството по
несъстоятелност следва да бъде открито при хипотезата на чл. 630 ал.1 от ТЗ, с
начална дата 21.04.2009г., да бъде назначен временен синдик, да се допуснат
обезпечителни мерки, да се определи дата на първото събрание на кредиторите.
На осн.чл.630
ал.1 т.3 от ТЗ за временен синдик следва да бъде назначена Г.П.С. *** приложила
необходимите документи съгласно разпоредбата на чл.656 ТЗ. Същата е включена в
списъка на синдиците към Министерство на правосъдието. Отговаря на изискванията
за заемане на длъжността и е изразила изрично писмено съгласие за назначаването
и за временен синдик на дружеството и образец от подпис- нотариално заверени. На
осн.чл.623 от ТЗ името, телефонът и адресът на
назначения временен синдик следва да се впишат в търговския регистър. Следва да
му бъде определено възнаграждение в размер на 750.00лв. месечно- за сметка на
длъжника и масата на несъстоятелността.
На осн.чл.630
ал.1 т.5 във вр.
с чл.668 и чл.672 от ТЗ съдът определя за дата на първото събрание на
кредиторите 04.10.2017 г. - 10,00 ч. в Окръжен съд Търговище, при дневен ред,
съгласно чл.672 ТЗ.
На осн.чл.640
ал.1 и 2 от ТЗ следва да бъде задължен длъжника да представи посочената в
разпоредбата информация.
Молителят претендира разноски в
производството, като е представен списък на сторените такива. Поради това на
молителя следва да бъдат присъдени разноски в размер на 11 577.89 лв., от
които 250 лв., заплатена държавна такса, 10 727.89 лв., заплатено
адвокатско възнаграждение, сумата от 600 лв., представляваща разноски за вещо
лице.
Водим от горното и на осн.чл.630
ал.1 във вр. с чл.608 от ТЗ, съдът
Р Е
Ш И :
ОБЯВЯВА НЕПЛАТЕЖОСПОСОБНОСТТА на „АКСИС“ ООД ЕИК **********, седалище и адрес ***, представлявано от Р.Г.М.,
на осн.чл.630
ал.1 във вр. с чл.608 от ТЗ, с НАЧАЛНА ДАТА на неплатежоспособността-
21.04.2009г.
ОТКРИВА
производство по несъстоятелност на „АКСИС“ ООД ЕИК **********, седалище и адрес ***, представлявано от Р.Г.М..
ДОПУСКА обезпечение чрез налагане на обща възбрана и запор върху имуществото на
длъжника „АКСИС“ ООД ЕИК **********, седалище и адрес ***, представлявано от Р.Г.М..
НАЗНАЧАВА за временен синдик Г.П.С. ***, тел: 052/608-052; мобилен **********, e-mail: gabisulai@abv.vg, с текущо месечно възнаграждение в размер на 750.00лв. - за сметка на длъжника и масата на несъстоятелността.
ОПРЕДЕЛЯ за дата на встъпване на временния синдик 11.09.2017 г.
ЗАДЪЛЖАВА временния синдик с встъпването си в длъжност да предприеме действия по
чл.652 и сл. от ТЗ, както и необходимите действия по спиране на съдебните и
изпълнителни производства на осн.чл.637 и чл.638 ТЗ.
ОПРЕДЕЛЯ за дата на Първото събрание на кредиторите 04.10.2017 г. - 10,00
ч. в Окръжен съд Търговище,
при дневен ред: 1.изслушване доклада на временния синдик по чл.668 т.3 от ТЗ,
2.избор на постоянен синдик, определяне на възнаграждението му и 3.избор на
комитет на кредиторите.
На осн.чл.669
ал.2 от ТЗ в Първото събрание на кредиторите участват кредиторите, включени в
списъка по чл.668 т.1 и в извлеченията от търговските книги на длъжника, които
временният синдик представя на първото събрание. Участието на кредиторите в
първото събрание е лично или чрез представител с изрично писмено пълномощно. Когато
кредиторът е физическо лице, пълномощното трябва да бъде с нотариална заверка
на подписа. Решенията се вземат с обикновено мнозинство от размера на
вземанията на кредиторите по списъка по чл.668т.1 от ТЗ. Представителите на
юридическите лица и ЕТ представят удостоверение за актуално състояние.
ЗАДЪЛЖАВА
на осн.чл.668 от ТЗ временния синдик в 14-дневен срок
от постановяване на решението да ИЗГОТВИ: 1.Списък на кредиторите по данни
от търговските книги на длъжника, в който посочва размера на техните вземания,
2. Да представи заверено извлечение от търговските книги; 3. Писмен доклад за
причините за неплатежоспособността, състоянието на имуществото и взетите мерки
за неговото запазване и за възможностите за оздравяване на предприятието, които
списъци и доклад да представи в съда на разположение на кредиторите.
ЗАДЪЛЖАВА на осн.чл.659 ал.2 от ТЗ временния синдик да представи не по-късно от 26.09.2017 г. ДОКЛАД за
резултатите от предприети действия по издирване и запазване на масата на
несъстоятелността чрез справки в
съответните публични регистри, с прилагане на Списък на издирените налични вещи
и имуществени права от масата на несъстоятелността, с посочване на основанието
за собственост и описание на фактическото им състояние, както и изрично
посочване по отношение на кои от тези активи са наложени обезпечения преди
откриване на производството по несъстоятелност или е започнало принудително
изпълнение от публичен изпълнител по ДОПК.
ЗАДЪЛЖАВА управителя на „АКСИС“
ООД ЕИК ********** – Р.Г.М. на осн.чл.640 от ТЗ в 14-дневен срок от откриване на производството по несъстоятелност /08.09.2017г/
, ДА ПРЕДОСТАВИ на съда и на синдика: 1.
необходимата информация във връзка с дейността на предприятието и имуществото
му, 2.списък на плащанията в брой или чрез банков превод, които надвишават
1200лв. и са извършени в срок от 6 месеца преди началната дата на
неплатежоспособността; 3.списък на извършените от дружеството плащания на
свързани с него лица за срок от една година преди началната дата на
неплатежоспособността, 4.нотариално заверена декларация, в която да се посочат
отделните вещи, имуществени права и вземания, имената и адресите на длъжниците си. В съобщението до управителите да се впише,
че при неизпълнение на горното задължение ще му бъде наложена глоба по реда и
на осн.чл.640 ал.3 пр.1-во ТЗ.
ОСЪЖДА „АКСИС“ ООД ЕИК
**********, седалище и адрес ***, представлявано от Р.Г.М. да заплати на „УНИКРЕДИТ БУЛБАНК“ АД ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление ***,
представлявано от Левон Карекин
Хампарцумян и Енрико Минити,
действащи чрез пълномощника си адв.М.А.Ж. ***,
направените по делото разноски в размер на 11 577.89 лв., от които 250
лв., заплатена държавна такса, 10 727.89 лв., заплатено адвокатско
възнаграждение, сумата от 600 лв., представляваща разноски за вещо лице.
РЕШЕНИЕТО подлежи
на незабавно изпълнение, на вписване в съответния съдебен регистър и в
търговския регистър на осн.чл.622 ТЗ.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Апелативен
съд Варна, в 7-дневен срок от вписването му в търговския регистър.
На осн. чл.14 от ЗТР препис
от решението да се изпрати незабавно за вписване в търговския регистър на
Агенцията по вписванията.
Назначеният времен синдик да се уведоми по телефона и посочения
електронен адрес.
Решението да се впише в книгата по чл.634в ал.1 от ТЗ.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: