Р Е Ш Е Н И Е
№……..………./……..……….2020г.
гр. Варна
В И М Е Т О
Н А Н А Р О Д А
ОКРЪЖЕН СЪД - ВАРНА, ГРАЖДАНСКО ОТДЕЛЕНИЕ, II въззивен съдебен състав,
в открито съдебно заседание, проведено на единадесети
март през две хиляди и двадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: НАТАЛИЯ
НЕДЕЛЧЕВА
ЧЛЕНОВЕ:
СВЕТЛАНА ЦАНКОВА
мл. с. НАСУФ ИСМАЛ
при секретаря Галина Славова
като разгледа докладваното от младши съдия Н. Исмал
въззивно гражданско дело № 166 по
описа за 2020 година на ОС-Варна,
за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 258 и сл. от ГПК.
Образувано е по въззивна жалба с вх.
№ 89960/04.12.2019 г.,
депозирана от „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ“ АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление: гр. Варна, Варна Тауърс – Г, бул. „Владислав Варненчик“ № 258,
действащ чрез адв. Л.М., срещу Решение № 4874 от 13.11.2019
г., постановено по гр.д. № 10594/2019 г. по описа на
РС-Варна, ГО, XLVI-ти съдебен състав, изменено в частта за разноските, на основание чл. 248, ал. 1 от ГПК, с
Определение № 17199/27.12.2019 г., с което, на основание чл. 124, ал. 1 от ГПК, е прието за установено в отношенията между страните, че М.Г.С., ЕГН **********, с адрес: ***, действаща чрез адв. Ц.Д. не дължи на въззивника, сумата в размер на 2 480.33 лева, обективирана във фактура № ********** от
07.06.2019 г., представляваща служебно начислена
сума за ел. енергия за периода от 20.02.2017 г. до 19.02.2018 г. за абонатен №
********** и клиентски № ********** и обект на потребление, находящ се в гр.
Варна, ж. к. „Трошево“, ул. “Фантазия“, бл. 76, вх. Г, ет. 6, ап. 70.
Въз
въззивната жалба се навеждат доводи, за това че атакуваният съдебен акт е постановен в
нарушение на материалния и процесуален закон. Поддържа се, че приетите за
установени фактически положения не съответстват на събрания и приобщен по
делото доказателствен материал. Моли се за неговата отмяна и присъждане на
сторените съдебно-деловодни разноски. Сочи се, че е налице правно основание за
съществуването на вземането на ответника–въззивник, а именно чл. 50 от ПИКЕЕ.
Твърди се, че е осъществен правопораждащия юридически състав за начисляване на
реално потребено от абоната количество ел.енергия, защото е налице неправомерно
вмешателство в системата на електромера, което я пренасочва към скрит регистър
и по този начин не се визуализира и отчита. Излага се, че безспорно натрупаната
в скрития регистър ел.енергия е потребена именно от ищеца-въззиваем, поради
което се дължи заплащането и́. Сочи се, че елекетрическата енергия е
родово определена движима вещ и собствеността върху нея се прехвърля след
индивидуализацията ѝ, т.е. чрез измерване от средство за търговско
измерване и преминаването ѝ към електропреносната мрежа. Поддържа се, че
е засегнато правото на доставчика по чл. 200, ал .1 от ЗЗД да получи стойността
на пренесеното до обекта количество електроенергия.
В срока по чл. 263 от ГПК
въззиваемият е депозирал писмен отговор на въззивната жалба, в който се твърди,
че обжалваното решение е правилно и законосъобразно, което обуславя
неоснователността на въззивната жалба. Моли се за оставянето и́ без
уважение, потвърждаване на първоинстанционното решение и присъждане на
разноски. Сочи се, че липсва правно основание за прилагане на корекционната
процедура, доколкото последната предвижда възможност за корекция при разлика в
данните от паметта на електромера и данните в отчетните регистри на доставчика,
какъвто не е случаят по делото. Поддържа се, че процесният електромер не е с
дистанционен отчет, поради което и информация в отчетните регистри на
доставчика не постъпва. Твърди се, че проверка чрез софтуерен продукт лишава
потребителя от възможността да упражни контрол върху показанията, съобразно чл.
10 от ПИККЕ. Излага се още, че не е доказано по несъмнен начин, реално
доставеното количество електроенергия. Сочи се, че липсва нормативна уредба, регламентираща
реда за възникване на правото на оператора да извършва едностранни корекции, а
на въззивника да фактурира допълнително начислените количества енергия,
включително по аналогия с правни норми обективирани в други нормативни актове.
В проведеното открито съдебно
заседание въззивникът, редовно призован, чрез адв. Веселина Маринова
поддържа въззивната жалба и моли за уважаването ѝ и присъждане на
сторените разноски в хода на производството.
Въззиваемият, редовно призован за
същото съдебно заседание, чрез адв. Ц.Д. поддържа отговора на въззивната жалба и моли за потвърждаването на
атакувания съдебен акт и присъждане на съдебно-деловодните разноски. Инвокира възражение за прекомерност на адвокатското
възнаграждение, уговорено в полза на процесуалния представител на въззивника.
За да се произнесе по спора, съставът на
Окръжен съд-Варна съобрази следното:
Производството по гр. д. № 10594 по описа за 2019 г. на РС-Варна, ГО, е образувано по предявен
отрицателен установителен иск от М.Г.С. против „Енерго Про-Продажби“ АД, за приемана за установено със сила
на пресъдено нещо в отношенията между страните, че ищецът не дължи на ответника
сумата в размер на 2480.33 лева, представляваща стойност на ел. енергия по фактура № ********** от
07.06.2019 г., начислена след
корекция на сметката за периода от 20.02.2017 г. до 19.02.2018
г., за обект на потребление, находящ се в гр. Варна, ж. к. „Трошево“, ул. “Фантазия“, бл. 76, вх. Г, ет. 6, ап. 70, с абонатен номер ********** и клиентски номер **********.
В исковата молба ищецът твърди, че е
клиент на ответното дружество. Посочва, че при направена справка му било
обяснено от служители на дружеството, че е извършена проверка в обекта на
потребление, при която е установено неточно измерване на потребяваната ел.
енергия. В резултата на това е начислена допълнителна ел. енергия за периода
20.02.2017г. до 19.02.2018г. Излага, че е подала възражение срещу това
задължение. Оспорва да е потребено начисленото допълнително количество ел. енергия,
както и методиката, въз основа на която е начислено. Поддържа, че правилата на
ПИКЕЕ към дата на корекцията са отменение, поради което не е налице законово
основание за извършване на корекцията. Сочи, че ответникът не е изпълнил
задължението си да поддържа в изправност СТИ, отчитащо консумираната в имота
ел. енергия.
В срока по чл. 131,
ал. 1 от ГПК е постъпил писмен отговор от ответника „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ”
АД, чрез процесуалния му представител – адв. Маринова. Потвърждават се
обстоятелствата, че ищецът е в договорни отношения с ответника за продажба на
ел. енергия за посочения обект на потребление, че е извършена проверка на СТИ
на потребителя, резултатите от която са обективирани в констативен протокол, че
е извършено коригиране на количеството потребена електрическа енергия, за което
е издадена съответна фактура за процесната сума 2480,33 лева. Посочва, че на
19.02.2018 г. е извършена техническа проверка на процесното СТИ в присъствието
на член на домакинството на абоната, за което е съставен констативен протокол.
Записани са показанията на тарифите на електромера, като същият е демонтиран,
поставен в индивидуална опаковка и изпратен за експертиза в БИМ. На 20.02.2018
г. е извършена метрологична експертиза, при която е установено, че е осъществявана
външна намеса в тарифната схема на електромера. При софтуерно прочитане е
констатирано наличие на преминала ел. енергия по тарифа, която не е
визуализирана на дисплея. На 06.06.2019 г. е съставено становище за начисляване
на ел. енергия, което конкретизира размера на оспореното вземане. Счита, че
процесното вземане се дължи от ищеца на основание чл. 200, ал. 1, пр. 1 ЗЗД вр.
чл. 50 от ПИКЕЕ, тъй като е установено точното количество пренесена до абоната
и потребена от него, но неотчетена ел. енергия. По изложените съображения моли
предявеният иск да бъде отхвърлен.
Настоящият
съдебен състав, като съобрази предметните предели на въззивното производство,
очертани в жалбата и отговора и като взе предвид, събрания и приобщен по дело
доказателствен материал – в съвкупност и поотделно, на основание чл. 12 и чл.
235, ал. 2 от ГПК, приема за установени следните фактически положения:
Не
е спорно по делото и от събраните доказателства се установява, че страните са в
продажбено правоотношение, по силата на което ответникът продава на ищецът електрическа енергия, срещу задължението на
потребителя да заплати определена цена. На 19.02.2018 г. служители на „ЕНЕРГО-ПРО МРЕЖИ“ АД са извършили
проверка на СТИ фабр. № 1115031500764028 на обект на ищеца М.Г.С., находящ се в гр. Варна, ж. к. „Трошево“,
бл. 76, вх. „Г“., ет. 6, ап. 70 в присъствието на Ренета Атанасова Райчева –
дъщеря на абоната.
Електромерът е демонтиран, пломбиран с № 4821159 и е изпратен за проверка в БИМ при показания 002658 кВТч – нощна тарифа
/Т1/ и 011287 – дневна тарифа /Т2/. Тези обстоятелства са обективирани в Констативен
протокол № 1400707, който е подписан от служителите в
присъствието на член от домакинството на потребителя-ищец.
От Констативен протокол № 1353/03.06.2019 г. – АУ – Е –
000029-10178/20.02.2018 г. на Българския институт по метрология се установява, че
при софтуерно четене е установена намеса в тарифната схема на електромера,
която за типа електромер Carat digitron M02 трябва да се състои от две тарифи
нощна /Т1/ и дневна /Т2/, като действително потребената енергия се разпределя и
върху невизуализираната тарифа: Т3 – 014335.6
кWh. Констатирано е още, че не е осъществяван достъп до вътрешността на
електромера, който съответства на метрологичните характеристики и отговаря на
изискванията за точност при измерване на електроенергия. На основание
извършената проверка от “ЕЛЕКТРОРАЗПРЕДЕЛЕНИЕ СЕВЕР” АД /старо наименование
„ЕНЕРГО-ПРО МРЕЖИ“ АД/ е изпратено уведомление до ищеца, с което го уведомяват,
че съобразно ПИКЕЕ и ОУДПЕЕ е направено преизчисление на количеството потребена
електрическа енергия. От представеното становище за начисление на електрическа
енергия от 06.06.2019 г. се установява, че е начислена общо 14335 кВТч енергия за
периода 20.02.2017 г. – 19.02.2018
г. на обща стойност 2480.33
лева съобразно Фактура № **********/07.06.2019
г., която е изпратена на ищеца. От протокол за монтаж/демонтаж на електромер № 1009754 от
13.07.2015 г. се установява, че
показанията на СТИ на двете тарифи (нощна и дневна) са нулеви.
От заключението на допуснатата по делото Съдебно-техническа експертиза
/СТЕ/, която съдът кредитира като компетентно изготвено, обективно, пълно и
неоспорено от страните,
се установява, че към датата на извършване на
проверката – 19.02.2018 г., процесният електромер е бил в срок на метрологична
годност. Електроенергията
преминала през регистър 1.8.1 и 1.8.2 е визуализирана на екрана на дисплея на
електромера. Преминалата през регистър 1.8.3 електроенергия не се визуализира
на екрана на дисплея. Тя може да бъде отчетена при софтуерно четене. Не е
установено хардуерно вмешателство, както и това, че схемата на свързване на СТИ
с електрозахранващата мрежа не е променяна. Констатирано е, че процесния
електромер е параметризиран да отчита консумираната ел. енергия по две тарифи –
нощна и дневна. Тези тарифни зони са определени за двутарифно отчитане на
битови абонати. В конркетния случай е налице неправомерно вмешателство в
програмата за параметризация на СТИ, по-точно в тарифната схема – ако измервателният
уред е настроен да записва консумираната ел. енергия в регистър 1.8.3, то
задължително това количество електроенергия трябва да се визуализира на екрана
на дисплея, за да се види в коя часова зона е потребена тази енергия и за да
може да се калкулира по съответната тарифа. Установява се още, че направените
изчисления за остойностяване на определената за доплащане ел. енергия са
извършени математически точно и крайната цена е съобразена с решенията на
утвърдените от КЕВР цени и ДДС, действащи в рамките на процесния период.
В съдебно заседание вещото лице поддържа заключението и допълва, че процесният електромер е поставен нов в обекта, което е в унисон и с
протокола за монтаж/демонтаж. Излага, че не може да се установи в кой часови
диапазон е натрупано това количество ел. енергия.
При
така установената фактическа обстановка, въззивният съд достигна до следните правни изводи:
Жалбата,
инициирала настоящото въззивно произнасяне, е подадена в срок, от надлежно
легитимирана страна, при наличието на правен интерес, поради което е допустима
и следва да бъде разгледана по същество.
Съобразно
разпоредбата на чл. 269 от ГПК в правомощията на въззивния съд е да се
произнесе служебно по валидността на решението, а по отношение на допустимостта
– в обжалваната му част.
Постановеното
решение е издадено от надлежен съдебен състав, в рамките на предоставената му
правораздавателна власт и компетентност, при спазване на законоустановената
писмена форма, поради което същото е валидно.
Съдебният
акт е постановен при наличието на всички положителни процесуални предпоставки
за възникването и надлежното упражняване на правото на иск, като липсват
отрицателните такива, поради което е и допустимо в обжалваната част.
По отношение на неправилността на първоинстанционния съдебен акт,
въззивният съд е ограничен от посочените в жалбата оплаквания, като съгласно
указанията, дадени в т. 1 от ТР № 1/2013 г. на ОСГТК на ВКС, служебно следи за
приложението на императивни правни норми.
Предявен
е отрицателен установителен иск с правно основание чл. 124, ал. 1 ГПК, за
приемане за установено в отношенията между страните, че ищецът не дължи
процесната сума, представляваща стойността на служебно начислена
електроенергия, за извършена корекция на сметка при неизмерване или
неправилно/неточно измерване на електрическа енергия. Съобразно разпределената
в процеса от първоинстанционния съд доказателствена тежест ответникът е
следвало да установи по несъмнен начин в условията на пълно и главно доказване,
че е извършил проверка на електромера на ищецът, при която е установено, че
същият не отчита точно потребената електрическа енергия, че проверката е
извършена законосъобразно и в съответствие с Общите условия, че е извършил
корекция на сметката на абоната и е начислил сумата, предмет на иска, в
правилен размер.
С
приетата с § 83, т. 1, б. „г” от Закона за изменение и допълнение на Закона за
енергетиката, обнародван в ДВ бр. 54/2012 г., в сила от 17.07.2012 г.,
разпоредба на чл. 98а, ал. 2, т. 6 от ЗЕ е въведено изискване в Общите условия,
при които крайният снабдител продава електрическа енергия, да се съдържа ред за
уведомяване на клиента при извършване на корекция по сметка съгласно правилата
на чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ. С оглед горната правна уредба се налага извода, че
със Закона за изменение и допълнение на Закона за енергетиката, обнародван в
ДВ, бр. 54/2012 г., в сила от 17.07.2012 г., е въведено законово основание
крайният снабдител да коригира сметката на клиента при доказано неточно
отчитане на потребената електрическа енергия, ако е изпълнено задължението по
чл. 98а, ал. 2, т. 6 и чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ за предвиждане в общите условия
на договорите на ред за уведомяване на клиента при извършване на корекция на
сметка и на правила за измерване на количеството електрическа енергия,
регламентиращи принципите на установяване случаите на неизмерена, неправилно
и/или неточно измерена електрическа енергия и за извършване на корекция на
сметките за предоставената електрическа енергия. Съдебната практика постановена
преди изменението на разпоредбата, която отричаше възможността да бъде
извършвана корекция на сметка поради липсата на законово основание, не намира приложение
за извършените след изменението проверки, каквато е и процесната.
В
редица решения на ВКС /Например, Решение № 115 от 20.05.2015 г. по гр.д. №
4907/2014 г. на ГК, ІV г.о.; Решение № 111 от 17.07.2015 г. по т.д. № 1650/2014
г. на ТК, І т.о.; Решение № 173 от 16.12.2015 г. по т.д.№ 3262/2014 г. на ВКС,
ТК, ІІ т.о. и Решение № 203/15.01.2016 г. по т.д.№ 2605/2014 г. I т.о. на ВКС/
е прието, че със ЗИД на Закона за енергетиката (ДВ бр. 54/2012 г.- в сила от
17.07.2012 г.) е въведено законово основание крайният снабдител да коригира
сметката на клиент при доказано неточно отчитане на потребената ел.енергия, ако
е изпълнил задълженията си по чл. 98а, ал. 2, т. 6 и по чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ,
т.е. само при предвиждане в общите условия на договорите на ред за уведомяване
на клиента, че има основание за корекция и при налични правила за измерване на
количеството електрическа енергия /ПИКЕЕ/. Законодателят е вменил изрично в
задължение на електроразпределителното дружество да създаде посочените ПИКЕЕ
със съответното съдържание на новата законова уредба въведена с изменението на
Закона за енергетиката (ДВ бр.54/2012 г. - в сила от 17.07.2012 г.), както
съответно и общи условия на договорите с крайния потребител на ел. енергия,
предвиждащи ред за уведомяване на клиента при наличие на основание за корекция.
В
чл. 25, ал. 2 от Общите условия за продажба на електрическа енергия на
„ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ“ АД /Одобрени с Решение ОУ-06/21.07.2014 г. на ДКЕВР и
влезли в сила на 07.09.2014 г./ е предвидена възможността при корекция на
фактурата в седемдневен срок да бъде изпратено уведомление до клиента, която
разпоредба отговаря на изискванията на чл. 98а, ал. 2, т. 6 ЗЕ. Същевременно, с
Решение № 798 от 20.01.2017 г. на ВАС окончателно е отменено Решение № ОУ-06 от
21.07.2014 г. на ДКЕВР, с което са одобрени тези ОУ, поради което същите не
следва да се прилагат. На интернет страницата на ответното дружество е
публикувана информация, че до одобряването на нови ОУ в отношенията си с
клиентите ЕНЕРГО-ПРО ще прилага действалите преди 07.09.2014 г. ОУ, а именно
тези одобрени с Решение № ОУ-061/07.11.2007 г. на ДКЕВР. В чл. 24 и чл. 25 от
сега действащите ОУ също е предвиден ред за уведомяване на клиента, поради
което изпратеното уведомление е в съответствие със законовото изискване.
Съгласно
разпоредбата на чл. 83, ал. 1, т. 6 от Закона за енергетиката /в редакцията
и́ след измененията в ДВ, бр. 38 от 08.05.2018 г./, устройството и експлоатацията на
електроенергийната система се осъществява съгласно норми, предвидени в правилата
за измерване на количеството електрическа енергия, регламентиращи принципите на
измерване, начините и местата за измерване, условията и реда за тяхното
обслужване, включително реда и начините за преизчисляване на количеството
електрическа енергия при установяване на неизмерена, неправилно и/или неточно
измерена електрическа енергия или за която има измерени показания в
невизуализиран регистър на средството за търговско измерване, реда и начина за
обслужване на средствата за търговско измерване, както и създаването,
поддържането и достъпа до регистрираните от тези средства база данни.
Преди
това изменение на Закона за енергетиката в разпоредбата на чл. 83 не е
фигурирала възможност в ПИКЕЕ да бъдат уредени хипотези за измерване на
показания в невизуализиран регистър на СТЕ. В публикуваното на страницата на
Народното събрание предложение за допълване на законопроекта за изменение на
Закона за енергетиката, в което е предложено изменение на разпоредбата, не се
съдържат мотиви в тази част. Текстът е приет в пленарна зала без да бъде
обсъден от народните представители, поради което няма как директно да бъде
извлечена волята на законодателя.
С
измененията на чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ с ДВ, бр. 41 от 21.05.2019 г. в
разпоредбата отново фигурира възможността за корекция при измерени показания в
невизуализиран регистър на СТИ.
Доколкото
към настоящия момент разпоредбите на Правила за измерване на количеството
електрическа енергия, приети от ДКЕВР с Протокол № 147/14.10.2013 г. /ДВ, бр.
98 от 12.11.2013 г./., са отменени изцяло с Решение № 1500/06.02.2017 г. на ВАС
по адм.д. № 2385/2016 г. – в сила от 14.02.2017 г. и Решение № 2315/2018 г. на
ВАС – в сила от 23.11.2018 г., то настоящият състав приема, че изменението на
разпоредбата на чл. 83, ал. 1, т. 6 от ЗЕ касае бъдещите ПИКЕЕ, които КЕВР ще
одобри упражнявайки делегираните си законови правомощия.
След
измененията на ЗЕ и отмяната на ПИКЕЕ от 2013 г. КЕВР е издала нови ПИКЕЕ
(обн., ДВ, бр. 35 от 30.04.2019 г.), в които вече фигурира ред за
преизчисляване на количеството електрическа енергия, за която има измерени
показания в невизуализиран регистър /чл. 1, ал. 1, т. 7, чл. 47, ал. 1, чл.
55/. Съответствието им с нормативната уредба тепърва ще подлежи на проверка от
компетентните органи.
В
отменените ПИКЕЕ не се съдържат разпоредби, които да уреждат реда и начините на
преизчисляване при неправилно и/или неточно измерена електрическа енергия, за
която има измерени показания в невизуализиран регистър на средството за
търговско измерване. Да се приеме обратното би означавало, че законодателят с
новата редакция на разпоредбата на чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ урежда нещо, което
вече е уредено, което би било израз на лоша законодателна техника при
нарушаване на принципите за необходимост и стабилност, уредени в чл. 26 от Закона
за нормативните актове.
Все
още действащият към датата на проверката /19.02.2018 г./ чл. 50 от ПИКЕЕ
предвижда, че при установено несъответствие между данните за параметрите на
измервателната група и въведените в информационната база данни за нея, водещо
до неправилно изчисляване на използваните от клиента количества електрическа
енергия, операторът на съответната мрежа коригира количествата електрическа
енергия като разлика между отчетеното количество електрическа енергия и
преминалите количества електрическа енергия за времето от допускане на грешката
до установяването й, но за период, не по-дълъг от една година.
Съдът
приема, че този текст е неприложим по отношение на отчетените показания в
скритите регистри, а касае други хипотези на несъответствие на данните. В
Решение № 21 от 01.03.2017 г. по т. д. № 50417/2016 г., I г. о. на ВКС е
прието, че и и преди измененията в чл. 83, ал. 1, т. 6 и чл. 98а, ал. 2, т. 6
ЗЕ /ДВ бр. 54/2012 г./ и приемането на ПИКЕЕ от 2013 г. е допустимо операторът
на съответната мрежа да преизчислява сметките за потребената електрическа
енергия за минал период, когато действително доставената електрическа енергия
погрешно е отчетена и заплатена в по-малък размер поради грешно въведени в
информационната база данни за техническите параметри на средството за търговско
измерване. В мотивите към решението се изследва въпросът, че разпоредбата на
чл. 50 от ПИКЕЕ се прилага в хипотези на грешно отчитане на действителното
потребление на електрическата енергия, когато грешката се дължи на дефект в
измервателното устройство. ВКС приема, че хипотезата на неправомерна намеса в
СТИ, когато доставчикът е доказал реалното количество на доставката и разликата
между заплатеното и действително дължимото, е сходна, но в този случай не се
прилага чл. 50 ПИКЕЕ, а корекцията се извършва по реда на някоя от другите
разпоредби.
В
настоящия казус не се установява дефект в измервателното устройство, а точно
обратното. Според протокола от БИМ и становището на вещото лице СЕТЕ е било
технически изправно, поради което правилно е отчитало преминалата през него
електрическа енергия. Не беше доказано и наличието на грешно въведени в
информационната база данни технически параметри на електромера.
Дори
да се приеме, че чл. 50 от ПИКЕЕ може да служи за основание за служебно
коригиране на сметката на потребителя, то същият не може да се приложи, защото
останалите действащи разпоредби на ПИКЕЕ към датата на проверката не могат сами
по себе си да покрият всички изисквания за надлежно извършване на процедурата
за корекция. На основание чл. 195, ал. 1, вр. чл. 194 АПК, подзаконовият
нормативен акт се смята за отменен от деня на обнародване на съдебното решение,
което в случая за ПИКЕЕ е сторено в ДВ, бр. 15 от 14.02.2017 г. Следователно
разпоредбите на чл. 1 – 47 и чл. 52 – 56 ПИКЕЕ са неприложими към настоящия
случай, доколкото техническата проверка в обекта на потребление е извършена на 19.02.2018
г. В отменените разпоредби се съдържат процедурни правила за надлежно
извършване на проверката, която служи като основание за коригиране на сметката.
След отмяната на чл. 41-44 и чл. 47 от ПИКЕЕ липсва ред и предпоставки за
извършване на проверка за метрологичната, функционална и техническа изправност
на СТИ, както специални изисквания за установяване на случаите на неизмерена,
неправилно и/или неточно измерена електрическа енергия. Извършените от
ответника в тази връзка действия към този момент не са изрично регламентирани,
поради което и не са основани на закона. Дори да не е отменен законовия текст,
който предвижда коригирането на сметката по определена методика, то след
отмяната на текстовете, които уреждат процедурата за констатиране на
отклоненията в нормалното отчитане, е изключена възможността за прилагането му.
Доколкото законодателят не е предвидил друг ред, освен този по ПИКЕЕ, по който
да се извърши проверката и коригирането на сметката, то доставчикът няма
правомощия да извършва такива действия и извършването им няма юридическа
стойност. Този извод се налага и предвид строгата регулация и държавен контрол
над енергийния сектор с цел да бъдат защитени потребителите от неправомерни
действия на монополистите.
Съгласно
чл. 195, ал. 2 от АПК, правните последици, възникнали от подзаконов нормативен
акт, който е обявен за нищожен или е отменен като унищожаем, се уреждат
служебно от компетентния орган в срок не по-дълъг от три месеца от влизането в
сила на съдебното решение. В случая компетентен орган по смисъла на цитираната
разпоредба се явява Комисията по енергийно и водно регулиране /КЕВР/, която
съобразно разпоредбата на чл. 83, ал. 2 вр. ал. 1, т. 6 вр. чл. 21, ал. 1, т. 3
от ЗЕ има правомощия да приема правилата за измерване на количеството
електрическа енергия. След изтичането на срока по чл. 195, ал. 2 от АПК
Комисията издаде нови ПИКЕЕ /обн., ДВ, бр. 35 от 30.04.2019 г./, като в § 2 от
ПЗР предвиди, че процедурите по преизчисляване на количество електрическа
енергия, уведомяване, фактуриране и уреждане на финансовите отношения с
клиентите, които са започнали въз основа на констативни протоколи, съставени до
влизане в сила на тези правила, се довършват по реда, действал към датата на
съставяне на констативния протокол, като в случаите на съставените след
01.07.2018 г. констативни протоколи се взема предвид и действащата прогнозна
пазарна цена на електрическата енергия за покриване на технологичния разход на
операторите на съответните мрежи, определена от Комисията за енергийно и водно
регулиране. Предвид изложеното следва да се приеме, че в настоящия случай,
доколкото процесният констативен протокол е съставен след частичната отмяната
на приложимите разпоредби от ПИКЕЕ /отм./, то липсва приложим материален закон,
в съответствие с който да бъдат установени случаите на неизмерена, неправилно
и/или неточно измерена електрическа енергия, тъй като с решението на ВАС е
отменена включително разпоредбата на чл. 47 ПИКЕЕ, която определя редът, по
който се извършват проверките на СТИ. Липсващата нормативна уредба не може да
бъде заместена по аналогия с правни норми съществуващи в други източници на правото,
тъй като съгласно чл. 1 от ЗЕ процесните обществени отношения се уреждат именно
със специалния закон. Да се приеме обратното на практика означава, както
субектите, за които Правилата са създавали права и задължения, така и съдът в
производство като настоящото, да заобиколят последиците на решението на
административния съд за преустановяване занапред действието на съответните
правни норми поради отричане на юридическата им сила.
Предвид
изложеното, съдът приема, че към датата на проверката и коригирането на
сметката на ищеца за ответника не е съществувало законово основание за това.
В
допълнение към горното са налице и други нарушения на процедурата за корекция,
които дори при наличието на основание за нея, биха довели до незаконосъобразно
коригиране на сметката.
Принципите
на измерване на преминалото количество електрическа енергия също се регулират
от ПИКЕЕ, съобразно чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ. С договора за присъединяване към
електрическата мрежа клиентите от дадената група избират тарифността на измерване
количеството електрическа енергия, като операторът на съответната мрежа е
длъжен да монтира измервателни уреди, които да съответстват на писмено заявения
избор на клиента. /чл. 11, ал. 1 ПИКЕЕ (отм.)/ Съобразно чл. 19, ал. 1, т. 5 от
Наредба № 6 от 24.02.2014 г. за присъединяване на производители и клиенти на
електрическа енергия към преносната или към разпределителните електрически
мрежи, в договора за присъединяване се включват клаузи за тарифите за измерване
на електрическата енергия. В случая, видно от доказателствата по делото, на
ищеца битов потребител е монтиран електромер, който измерва преминалата
ел.енергия с две скали при зони в денонощието – дневна и нощна. Цената на
преминалата и употребена електрическа енергия се определя съобразно конкретната
тарифа, според месеците и часовете когато е била използвана.
В
противоречие с уговорените между страните и регулираните от КЕВР тарифи и
способи на отчитане на преминалата ел.енергия ответникът претендира цена за
технологични разходи по отчетена в „скрит“ /невизуализиран/ регистър енергия.
От данните по делото не се събраха доказателства ищецът да се е съгласявал с
такъв начин на отчитане и остойностяване на енергията, а и такъв не е законово
регламентиран. Именно право на ползвателя на мрежата е да избира начина на
измерване на ползваната електрическа енергия между утвърдените тарифи,
съобразно предвиденото в чл. 15, т. 2 от действащите Общи условия на договорите
за пренос на електрическа енергия през електроразпределителните мрежи на „ЕЛЕКТРОРАЗПРЕДЕЛЕНИЕ
СЕВЕР” АД /Одобрени с Решение № ОУ-060/07.11.2007 г. на ДКЕВР. Изменени и
допълнени с Решение № ОУ-004/06.04.2009 г. на ДКЕВР/.
В
чл. 10, ал. 1 ПИКЕЕ /отм./ и чл. 32, ал. 2 от Наредба № 6 от 24.02.2014 г. е
предвидено, че операторът на съответната мрежа е длъжен да осигурява на
страната, която купува електрическа енергия, възможност за контрол на
показанията на средствата за търговско измерване. Същевременно, според чл. 662
от Наредба за средствата за измерване, които подлежат на метрологичен контрол
/Изм., ДВ, бр. 86 от 27.10.2017 г./ електромерът трябва да има показващо
устройство - електромеханичен регистър или електронен дисплей. Когато е
възможно, показващото устройство трябва да е видимо за потребителя и
действащата в момента тарифа трябва да е показана (индикирана). В случаите на
няколко стойности, представяни от единичен дисплей, трябва да е възможно
показване на съдържанието на всички съответни памети. При изобразяване на
паметта трябва да е възможно идентифицирането на всяка използвана тарифа.
Отчитането
в скрития регистър е в противоречие с подзаконовите нормативни актове. След
като показанията се отчитат в „скрит“ регистър няма как потребителят да бъде
информиран за консумираната от него ел.енергия и за цената, която дължи за нея.
Задължението за предоставяне на информация на потребителя (за отчетената
стойност на ел.енергията и за нейната цена) от страна на доставчика е от
ключово значение за този вид правоотношения и нарушаването му винаги води до
опорочаване на процедурата по ценообразуване и корекция на сметка.
По
този повод в европейското законодателство са предвидени редица мерки за защита
на потребителите на електрическа енергия, доколкото според чл. 4, § 2, б. „и“
ДФЕС Европейския съюз притежава споделена с държавите членки компетентност в
областта на енергетиката. Например, от съображения 42, 46, 50, 51, 52 на
Директива 2009/72/ЕО относно общите правила за вътрешния пазар на
електроенергия /транспонирана в българското законодателство/ може да се направи
извод, че цялата промишленост, включително битовите клиенти, трябва да имат
възможността да се ползват от високи нива на защита на потребителите, което
включва сигурност на доставките и разумни тарифи. Потребителите следва да имат
достъп до данните за тяхното потребление и свързаните с него цени и разходи за
услугите, както и да имат правото да бъдат надлежно информирани за своето
потребление на енергия. Специално мерките за защита на потребителите са
прокламирани в Приложение № 1 към Директивата, като в случая в чл. 1, б. „в“,
„з“, „и“ е наблегнато над задължението на държавите членки да осигурят
възможността потребителите да получават прозрачна информация за приложимите
цени и тарифи и за стандартните условия по отношение на достъпа до
електроенергийни услуги и ползването им, да разполагат с данните за
потреблението си и да са надлежно информирани за действителното потребление на
електроенергия и разходите достатъчно често, за да могат да регулират своето
потребление на електроенергия. В тази връзка са приети редица законодателни
мерки от страна на Република България, като част от тях не са спазени от
ответника, както беше посочено по-горе, поради което процесното отчитане е в
противоречие и с правото на Европейския съюз.
Ако
целта на „скрития“ регистър е да отчита преминала ел.енергия, която поради
манипулиране на електромера не е отчетена от редовните регистри, то способите и
процедурите, чрез които тази енергия впоследствие следва да се заплати от
потребителя и на какви цени, следва да са изрично законово регламентирани. Такава
законова уредба е липсвала към момента на проверката, поради което ответникът
няма право да преизчислява дължимите от потребители суми на база на стойностите
в невизуализиран регистър без значение кога и как енергията е преминала през
електромера, дори и да се установи, че е реално потребена.
Както
съдът посочи по-горе в мотивите си, за в бъдеще, след измененията на чл. 83,
ал. 1, т. 6 ЗЕ и приемането на ПИКЕЕ от 2019 г., е предвидена подобна методика,
но към момента на извършване на проверката /19.02.2018 г./, не е имало такава
законова възможност.
Достъп
до софтуера преди монтирането имат само служителите на ответното дружество и
производителя чрез съответните пароли и е технически възможно да се извърши
манипулация и начисляване без потребителя да може да разбере за това, доколкото
показанията на тарифите, по които нормално се отчита използваната от него
ел.енергия, са нулеви при монтирането. Именно, за да се избегне начисляването
на суми и заплащането на ел.енергия, която потребителят не е могъл да проследи,
че е изразходвал, СТИ са конструирани така, че да има възможност на видим
дисплей да се изобразяват съответните стойности. Този извод се потвърждава и от
разпоредбите на Наредбата за средствата за измерване, които подлежат на
метрологичен контрол. Електромерите технически притежават повече тарифи за
отчитане на положителна активна енергия, в случай, че се въведе допълнителна
тарифа (извън върхова, дневна и нощна), която да може да бъде използвана, без
да се налага смяна на устройството. В този смисъл този „скрит“ регистър не се
използва по техническото му предназначение и по този начин създава предпоставки
за манипулиране, като негативните последиците от това следва да се възложат в
тежест на по-силната страна в правоотношението – доставчика на ел.енергия.
Предвид
гореизложеното, настоящият състав намира предявения отрицателен установителен
иск за основателен и като такъв същият следва да се уважи изцяло.
Поради
съвпадане на крайните изводи на двете съдебни инстанции обжалваното първоинстанционно
решение следва да се потвърди.
Относно
съдебно-деловодните разноски:
Поради
съвпадащ резултат от разглеждането на делото по същество, въззивният съд не
може да ревизира произнасянето по отношение на разноските.
При
този изход от делото, претенцията на въззиваемия за компенсация на разноските,
направени за защита във въззивното производство по неоснователна въззивна
жалба, следва да бъде уваженна. Същият претендира разноски в размер на 420.00 лева, представляваща заплатено в брой
адвокатско възнаграждение, съгласно приложения списък по чл. 80 от ГПК и
договор за правна помощ и съдействие, имащ характер на разписка – арг. от т. 1
от ТР № 6/2012 г. на ОСГТК на ВКС.
Водим
от изложените мотиви, СЪДЪТ
Р Е Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА изцяло Решение № 4874 от
13.11.2019 г., постановено по гр.д. № 10594/2019 г. по описа на РС-Варна, ГО,
XLVI-ти съдебен състав.
ОСЪЖДА, на основание чл. 78, ал. 1 от ГПК, „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление гр. Варна, „Варна Тауърс –Г“, бул. „Владислав Варненчик” 258, ДА ЗАПЛАТИ на М.Г.С., ЕГН **********, с адрес: ***, сумата в размер на 420.00 лева, представляваща сторени пред въззивния съд
съдебно-деловодни разноски, включващи адвокатско възнаграждение.
РЕШЕНИЕТО е окончателно и не
подлежи на касационно обжалване по аргумент от чл. 280, ал. 3, т. 1 ГПК.
ПРЕПИС от решението да се обяви
в регистъра по чл. 235, ал. 5 ГПК.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.