О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Номер № 10.06.2022 г. град Търговище
Административен съд- гр.Търговище,
на десети юни две хиляди двадесет и втора година,
в закрито заседание, в следния състав:
Председател
-Албена Стефанова
като разгледа докладваното ад.х.д. № 76
по описа за 2022г. на АС-гр.Търговище, за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на Глава десета, Раздел
І от АПК.
Образувано е по жалба на „Психично здраве –
Индивидуална практика за специализирана медицинска помощ“ ЕООД (ИПСМП) с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление: гр. Търговище, ул. „Васил
Петлешков“ № 30, представлявано от управителя И. Т.срещу Решение №
РД-13-105/11.03.2022г. на ръководител на Програмния оператор по Програма БГ 07
„Инициативи за обществено здраве“ – доц. М. В., с което на дружеството е
наложена финансова корекция за нередност по смисъла на чл. 11.2 от Регламента за
изпълнение на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство
2009-2014 г. и чл. 11.2 от Регламента за изпълнение на Норвежкия финансов
механизъм 2009 - 2014 г. при изпълнението на Програма БГ 07 „Инициативи за
обществено здраве“, установена с Решение № РД-13-822/30.11.2021 г., във връзка
с приложен незаконосъобразен ред за сключване и изпълнение на договор №3/11.02.2016
г. с изпълнител "Топ Инженеринг" ООД, сключен след проведена
процедура за избор на изпълнител с публична покана, с предмет: "Преустройство
на съществуваща сграда в защитено жилище в дневен център за хора с деменция, с.
Макариополско, община Търговище", в изпълнение на дейности по проект „За достойни старини" по Договор за БФП №
РД-13-131/14.09.2015 г.) на Програма БГ 07 „Инициативи за обществено здраве“,
финансирана от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство
/ЕИП/ и Норвежкия финансов механизъм 2009-2014г.
В жалбата като
основание се навежда противоречие с материалния закон, съществени нарушения на
процесуалните правила и несъответствие с целта на закона. Излага се подробни
доводи, обосноваващи, че Решение № РД-13-822/30.11.2021 г. и постановеното въз
основа на него оспорено Решение № РД-13-105/11.03.2022г. се явяват издадени
след изтичането на 4 годишния давностен срок, установен в чл.3, параграф 1 от
Регламент №2988/95 на Съвета от 18.12.1995г. Навежда се, че договорът с „Топ
Инженеринг“ООД е сключен на 11.02.2016 г. и изпълнението му е приключило на
11.07.2016 г. видно от Акт Образец 19 №
4/11.07.2016 г. като от този момент до
настоящия са изминали повече от пет години. Излага се становище, че Решение №
РД-13-422/19.12.2017г. издадено въз основа на Решение №РД-13-325/25.08.2017г. на ръководител на
Програмния оператор по Програма БГ 07 „Инициативи за обществено здраве“ е
обжалвано по съдебен ред, като съдебния спор относно неговата незаконосъобразност
все още не е приключил със окончателен съдебен акт, с което посоченото решение
не се явява окончателен акт и не следва да се приема като кореспонденция,
довела до прекъсване на горепосочения давностен срок. Навежда се че Решение №
РД -13-60/13.04.2018г., издадено въз основа на Решение №РД-13-2/02.01.2018г. на
ръководител на Програмния оператор по Програма БГ 07 „Инициативи за обществено
здраве“ е отменено като незаконосъобразно и също не съставлява нотификация,
годна да прекъсне давностния срок. Излага се становище, че обжалваното Решение
е издадено в пряко противоречие с дадените от съда задължителни указания по
прилагането на закона с Решение №9026/07.07.2020г. по ад.д.№13383/2019г. на
ВАС. Излагат се доводи, обосноваващи, че с обжалваното решение се санкционира
несъществуваща нередност, тъй като не е мотивирана от страна на органа, както и
не е и налице - същественост на изменението на елементите на поръчката,
посочени в обявлението за нея или в тръжната спецификация. Навежда се, че
органа издал оспорения акт не е обсъдил подаденото от дружеството писменото
възражение срещу Решение № РД-13-822/30.11.202г . Излага се становище че преди да
пристъпи към фактическото изпълнение на договора с изпълнител "Топ
Инженеринг" ООД оспорващото дружество е уведомило Програмния оператор и
подкрепящото звено за изменението и с уведомително писмо от 05.04.2016г. е
поискал неговото изрично одобрение. Навежда се че такова одобрение е било
дадено от подкрепящото звено на 14.05.2016г. с контролен лист. Моли се оспореното
Решение за налагане на финансова корекция да бъде отменено като
незаконосъобразно. Претендира се присъждане на направените по делото разноски.
По така подадената жалба е постъпил писмено становище
от ответника по оспорването с вх.№924/01.06.2022г. В него се излага становище, че давностният срок за
налагане на нередност, следва да се брои от 13.05.2017г., на която дата е
постъпил сигнала за нередност с вх.№БГ-07-72/13.05.2017г. подаден до
Министерство на здравеопазването като към датата на издаване на оспореното
Решение, същият все още не се явява изтекъл. Навежда се, че издаваните в хода
на водените производства срещу дружеството - Писмо №БГ07-248/31.08.2017г.,
Писмо № БГ07-326/19.12.2017г. и Писмо №БГ07-261/16.04.2018г. представляват
действия, нотифицирани на жалбоподателя, свързани с наличието на нередности по
Договор №3/11.02.2016г. Излага се становище, че Насоките за определяне на финансови
корекции, върху разходи, финансирани от Общността на принципа на споделеното
управление, за несъответствия с правилата за обществените поръчки, приети с
Решение на ЕК от 19.12.2013г. са приложими по силата на чл.9 от ДБФП, като
правната квалификация на констатираното нарушение може да бъде обвързана с чл.33, ал.3 от Раздел „Финансови корекции“
на Приложение А към чл.9 от ДБФП-Приложение №3 „Общи условия“. Излагат се
подробни доводи, че установените в Решение
№ РД-13-822/30.11.2021 г нарушения съответстват на т.17 и т.18 от
горепосочените Насоки, като програмния оператор е взел предвид и изложил мотиви
относно тяхната сериозност и финансов ефект. Излага се становище, че сключения
от бенефициента договор с „Топ Инженеринг“ ООД е подписан на 11.02.2016г., а
соченото от бенефициента уведомление за промяната на КСС-тата към подкрепящото
звено е от 14.05.2016г., с което по безспорен начин по делото е установено, че
бенефициентът не е спазил изискването да получи предварително одобрение на
изменението от подкрепящото звено. Моли се жалбата да бъде отхвърлена като
неоснователна. Претендира се присъждане на направените по делото разноски.
Не се спори от страните, че предоставената безвъзмездна
финансова помощ по Договор № РД-13-131/14.09.2015г. сключен между оспорващото
дружество и МЗ, представлява 85% от общата стойност на проекта, както и че
стойността на всички подлежащи на верификация разходи по Договор
№3/11.02.2016г. с изпълнител „Топ Инженеринг“ ООД е в размер на 295 461.06 лева, с включен
ДДС.
Съдът указва на
административния орган, че съгласно чл.170, ал.1 от АПК носи тежестта на
доказване, че оспореното Решение е издадено от компетентен орган и при спазване на всички
процесуални правила.
Съдът указва на
административния орган, че носи тежестта на доказване съгласно чл.170, ал.1 от АПК относно наличието на фактическите основания, на които е издаден акта, в т.ч. и на фактическите
основания въз основа на които е определен размера на наложената финансова
корекция.
Съдът указва на оспорващия,
че носи тежестта на доказване относно
изложените в жалбата твърдения, от които черпи за себе си благоприятни правни
последици.
След като съдът установи
редовността и допустимостта на жалбата намира, че на страните следва да се съобщи проекто - доклада и делото да бъде насрочено
за разглеждане в открито съдебно заседание.
Воден от горното и на основание
чл.154, ал.1 от АПК, чл.152, ал.4, във връзка с ал.2 от АПК, чл.163, ал.3 от АПК, съдът
ОПРЕДЕЛИ:
КОНСТИТУИРА като страни по адм.д. № 76/2022г., по описа на АС- гр.Търговище :
Оспорващ
1. „Психично
здраве – Индивидуална практика за специализирана медицинска помощ“ ЕООД (ИПСМП)
с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Търговище, ул. „Васил
Петлешков“ № 30, представлявано от управителя Иван Тянев.
Ответник по оспорването
2.Ръководител на Програмния оператор по Програма БГ 07
„Инициативи за обществено здраве“ – доц. М. В..
СЪОБЩАВА на страните проекта на
доклад по делото със съдържание, изложеното в мотивите на настоящото
определение.
НАСРОЧВА делото за разглеждане в
открито съдебно заседание на 29.06.2022г.
от 14.00 ч.
ИЗИСКВА от Ръководителя на
Програмния оператор по Програма БГ 07 „Инициативи за обществено здраве“ – доц. М.
В., в 5-дневен срок, да представи по делото документите, удостоверяващи датата
на която са били съобщени на оспорващото дружество Решение № РД-13-822/30.11.2021 г. и Писмо с
изх.№БГ07-263/06.12.2021г., както и цитирания в оспореното решение Договор №3/11.02.2016
г. с изпълнител "Топ Инженеринг" ООД, които следва да са част от
преписката.
УКАЗВА на органа издал
оспореното решение, че по делото не е приложено надлежно пълномощно за
гл.юрисконсулт Кристина Костова с права за осъществяване на процесуално
представителство на Ръководителя на Програмния оператор по Програма БГ 07
„Инициативи за обществено здраве“ – доц. М. В., като предоставя възможност за
представянето на такова в 5 дневен срок.
УКАЗВА на оспорващото дружество,
че по делото не е приложено Уведомително писмо от бенефициента до ПЗ с
вх.№02.50-5/09.05.2016г. за промяна на КСС, както и одобрението на исканите
промени в КСС по контролен лист от 14.05.2016г.
За деня и часа на откритото
съдебно заседание на страните да се изпратят призовки.
Ответника да се призове и на
ел.адрес, посочен от същия в Писмо с вх.№923/01.06.2022г., с което
административната преписка е представена по делото.
Препис от определението да се
изпрати на страните.
Председател: