Р Е Ш Е Н И Е
№………../……........2020 г.
гр. Варна
В
И М Е Т О Н А Н А Р О Д А
ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито
заседание, проведено на двадесет и шести март през две хиляди и двадесета
година, в състав:
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: ЖАНА
МАРКОВА
като разгледа
докладваното от съдията
т. д. № 404/2020 г., по описа на ВОС, ТО,
за да се произнесе, взе
предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, вр. гл. 21 ГПК и е образувано по жалба вх. № 20200310154253 на „АТАНАСОВИ 09“ ООД, ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Братя Шкорпил“, №
14, представлявано от управителя Иванка Тодорова Алексиева срещу Отказ №
20200227132207-2/05.03.2020 г., на Длъжностното
лице по регистрацията
при Агенция по вписванията, постановен по подадено заявление вх. № 20200227132207, за вписване на промени в персоналния състав на
дружеството, поради изключване на съдружници от дружеството.
Жалбоподателят твърди, че постановеният Отказ е
незаконосъобразен и неправилен. Сочи, че длъжностното лице е дало неправилни
указания за представяне на доказателства за внесен капитал в банка от
съдружниците, поели дяловете на изключените такива като в случая не била
предприета процедура за намаляване и паралелно увеличаване на капитала на
дружеството. Отделно сочи, че констатираната от ДЛР липса на доказателства за
спазено мнозинство при вземане на решенията за изключване на съдружниците не
съставлявала нарушение, което да обоснове постановяване на процесния отказ като
се позовава на разпоредбата на чл. 137, ал. 3, изр. 2 ТЗ,
както и факта на подписване на протокола за вземане на решенията от всички
съдружници, включително и изключените.
По същество отправя искане за отмяна на обжалвания отказ и даване на
указания на АВ да
извърши исканото вписване.
Жалбата е
представена в официално заверено копие, придружено с копие от приложените
документи към заявлението и постановения отказ, ведно с указанията по чл. 22,
ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 ЗТРРЮЛНЦ, депозирана е пред АВ на 10.03.2020 г., или
в границите на срока по чл. 25, ал. 1 ,
предвид данните за датата на постановяване и датата на изпращане на уведомление за обжалвания отказ. Сезирането изхожда от легитимирано лице, поради което жалбата е допустима за
разглеждане.
Съдът,
като съобрази изложените от жалбоподателя обстоятелства и документите,
съдържащи се в приложената към жалбата преписка по заявление вх. № 20200227132207, приема за установено от фактическа и правна страна следното:
При постановяване
на
обжалвания отказ, ДЛР е приело, че за да се
впише заявеното заличаване на изключените съдружници е необходимо да бъдат представени доказателства
за реално поемане на дяловете на изключените съдружници от останалите, чрез внасяне размера на дела на изключения съдружник по банковата му
сметка от оставащия такъв. Посочено е също, че не са представени доказателства
за спазено мнозинство при вземане на решенията за изключване на съдружниците
Петър Атанасов Атанасов, Красимир Атанасов Атанасов и Дарина Кръстева Атанасова, на проведеното на 24.02.2020 г.
ОСС. Въпреки дадените в
посочения смисъл указания, заявителят не отстранил констатираните нередовности,
което обусловило и постановяването на процесния отказ.
Съгласно разпоредбата на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията
(ДЛР) проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или
обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред; дали заявеното
обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи
на обявяване и не е обявен в търговския регистър; дали заявлението изхожда от
оправомощено лице; дали към заявлението са приложени всички документи съгласно
изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт; съществуването
на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно
представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря
по външните си белези на изискванията на закона; дали е представена декларация
по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ; дали друго лице няма права върху фирмата и тя
отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 ТЗ (при първоначално вписване или
промяна на фирмата); дали документите, които по силата на закон се съставят с
нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание,
са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за
нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват
на въведените данни за тях в Информационната система; дали е платена дължимата
държавна такса.
Когато към
заявлението не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или
когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по
регистрацията дава указания, в съответствие с разпоредбата на чл. 22, ал. 5 ЗТРЮЛНЦ. В съответствие с посочената
разпоредба длъжностното лице по регистрация е дало указания на заявителя да
представи доказателства за внесен в банка капитал от съдружниците, поели
дяловете на изключените съдружници, както и за представяне на доказателства, че
при гласуване на решенията за изключване на съдружниците, неизплатили в срок
определените им допълнителни парични вноски, е било спазено необходимото
мнозинство, с оглед установяване валидността на решението по чл. 137, ал. 1, т. 2, вр. чл. 126, ал. 3, т. 4 ТЗ.
Към заявлението са представени протокол от 03.02.2020 г., за вземане на решение за внасяне на допълнителни парични
вноски с определен размер и срок за това от петимата съдружници, протокол от
24.02.2020 г. за вземане на решение за изключване на тримата съдружници Петър Атанасов Атанасов, Красимир
Атанасов Атанасов и Дарина Кръстева Атанасова, поради
неизпълнение на задължението им за внасяне на определената допълнителна парична
вноска, вкл. и след отправяне на предупреждение за това и поемане на дяловете
им от оставащите съдружници Иванка Тодорова Алексиева и "МЕТАЛ БЪЛГАРИЯ
РЕЦИКЛИНГ 2018" ЕООД, които протоколи са подписани и от петимата
съдружници. Писмената форма на съставения протокол за събранието
от 24.02.2020 г., съответства на приетата в дружествения договор (чл. 5, т. 3)
в отклонение на чл. 137, ал. 4 ТЗ, форма за валидност. Преставени са и писмени предупреждения по чл. 126 ТЗ до Петър Атанасов Атанасов, Красимир Атанасов
Атанасов и Дарина Кръстева Атанасова, както и покана за ОС за вземане на
решение за изключването им, подписани от същите с обозначена дата на
получаването им – 13.02.2020 г. Така обсъдените доказателсва правят възможен извода, че длъжностното лице неправилно е подложило на преценка въпросът за
валидността на взетите решения за изключване.
Проверката, която следва да извърши ДЛР е формална
и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване,
че заявеното за целта обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания
на закона. Този извод се налага и от охранителния характер на регистърното
производство, в рамките на което осъществяваните от Агенцията по вписванията
правомощия са акт на административно съдействие. Изложеното обуславя извода на
настоящия състав на ВОС, че преценката за външна редовност означава съпоставка
на приложените към заявлението документи, за чието наличие длъжностното лице
следи служебно съгласно чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, с изискваните по Наредба № 1 от
14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър. А същите,
съответно на заявените за вписване обстоятелства – изключване на съдружник, поради
невнасяне на допълнителна парична вноска по реда на чл. 126, ал. 3, т. 4 ТЗ, се
определят според изискванията на чл. 21, ал. 3, т. 11 от Наредбата - решението
за изключване на съдружника и предупреждението за изключване по чл. 126 ТЗ. Както бе посочено тези
документи са приложени, видна е датата на получаване на предупреждението от
съдружниците, предхождаща с една седмица крайния срок за плащане на вноската,
при това самото решение за изключване на съдружниците носи подписа на всеки
един от изключените такива, поради което незаконосъобразно длъжностното лице по
регистрация е излязло извън обхвата на правомощията си, изследвайки въпросът за
спазено мнозинство по чл. 137, ал. 3 ТЗ. Изрично във второто изречение на същата разпоредба е
посочено, че делът на изключваният съдружник се приспада от капитала и той не
гласува. Протоколът е подписан от Иванка Тодорова Алексиева, лично в качеството
й на оставащ съдружник, а също и в качеството й на управител на другия оставащ
съдружник "МЕТАЛ БЪЛГАРИЯ РЕЦИКЛИНГ 2018" ЕООД. В този смисъл
ирелевантно за постановяване на процесния отказ е даването на указания в такава
насока, респ. тяхното неизпълнение.
На следващо място, длъжностното
лице е приело, че поемането на дяловете на изключените съдружници от оставащите
такива следва да бъде удостоверено като към заявлението бъдат приложени
доказателства за реално внасяне стойността им по банкова сметка ***. Неправилни
са дадените и в този смисъл указания. От представения протокол от ОС от
24.02.2020 г. е видно, че е взето решение за поемане на освободените
дружествени дялове от оставащите двама съдружника и това е намерило отражение и
в приложения актуален дружествен договор на „АТАНАСОВИ 09“ ООД. Изложените
по-горе мотиви на длъжностното лице в тази част, обусловили отказа, съдът
намира за неправилни, тъй като в случая не е налице процедура по намаляване и
увеличаване на капитала, респ. не е заявена за вписване промяна в размера на капитала,
за да има задължение заявителят в регистърното производство да представя
доказателства, че съдружникът, поел освободените дялове, е внесъл тяхната
равностойност в капитала на дружеството.
Законът предвижда изискване за внасяне на дялова вноска от съдружниците
единствено при учредяване на дружеството и при увеличаване на капитала. При
прекратяване на участието на съдружник последният няма право да получи внесения
от него дял в капитала на дружеството, а има вземане в размер, определен по
реда на чл. 125, ал. 3 ТЗ. Делът на прекратилия участието съдружник може да
бъде положителна или отрицателна величина, или да е равен на нула, като в
последните два случая за дружеството не възниква задължение за изплащане на
каквато и да е сума. Ето защо, определянето на стойността на дяловете на
прекратилия участието съдружник и дали същата подлежи на внасяне от съдружника,
който е поел съответните дялове, е въпрос на вътрешни отношения между дружеството и този съдружник
и при липса на решение за намаляване и последващо увеличаване на капитала не
попада в обхвата на проверката от длъжностното лице в регистърното
производство.
Предвид несъвпадането на
изводите на съда с тези на длъжностното лице по регистрацията и като съобрази,
че са представени изискуемите доказателства съгласно ЗТРРЮЛНЦ и Наредба №
1/14.02.2007 г., за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и
регистъра за юридически лица с нестопанска цела, съдът намира отказа за
незаконосъобразен и като такъв го отменя.
Мотивиран от изложеното, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Отказ № 20200227132207-2/05.03.2020
г. на Длъжностното лице при Агенция по вписванията, постановен по заявление вх.
№ 20200227132207 на „АТАНАСОВИ 09“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление гр. Варна, ул. „Братя Шкорпил“, № 14.
УКАЗВА на АГЕНЦИЯ
ПО ВПИСВАНИЯТА - Търговски регистър - гр. София да извърши исканото вписване по
заявление вх. № 20200227132207.
РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати
на Агенция по вписванията.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: