№ 5162
гр. София, 10.11.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 14-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание
на девети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:МАРИНА ЕВГ. ГЮРОВА-
ДИМИТРОВА
при участието на секретаря ЕМИЛИЯ ЕВЛ. СТОЙЧЕВА
като разгледа докладваното от МАРИНА ЕВГ. ГЮРОВА-ДИМИТРОВА
Административно наказателно дело № 20221110209749 по описа за 2022
година
Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.
Образувано е по жалба на „БТВ Медия Груп“ ЕАД, ***, срещу
наказателно постановление № 640275-F639351 от 08.06.2022 г., издадено от
Изпълнителния директор на Централно управление на Национална агенция за
приходите, с което на основание чл. 105, ал. 1 от Закона за хазарта, на
дружеството е наложена имуществена санкция в размер на 30 000 /тридесет
хиляди/ лева за нарушение на чл. 10, ал. 4 от Закона за хазарта.
С жалбата се моли наказателното постановление да бъде отменено като
незаконосъобразно и неправилно. Твърди се, че АУАН е съставен без да е
изготвена писмена покана до жалбоподателя, а единствено чрез устно
уведомяване по телефона. Сочи се, че в НП липсват дати на извършване на
твърдяното нарушение, както и точно описание на нарушението. Поддържа,
че направените констатации не отговарят на обективната действителности.
Алтернативно се излага, че са налице предпоставките на чл. 28 ЗАНН.
В съдебното заседание по решаване на делото въззивникът, редовно
призован, представлява се от юрк. Б.-Г., която поддържа жалбата по
изложените в нея съображения. Претендира разноски, вкл. юрисконсултско
възнаграждение.
Въззиваемата страна, редовно призована, представлява се от юрк.
Тегова, която моли наказателното постановление да бъде потвърдено като
правилно и законосъобразно. Претендира юрисконсултско възнаграждение.
Съдът като разгледа жалбата и изложените в нея съображения, и
като прецени събраните по делото доказателства намира за установено
следното от фактическа страна:
1
В хода на проверка, с Резолюция за извършване на проверка № П-
22221221037169-0РП-001/25.02.2021 г., изменена с Резолюции с №П-
22221221037169-ОРП-002/10.03.2021 г. и № П-2222122Ю37169-ОРП-
003/20.05.2021 г. е възложена проверка на „Телематик Интерактив България"
ЕООД, ЕИК *********.
След справка в Търговския регистър, воден от Агенция по вписванията,
е установено, че дружеството е заличено на 30.06.2021 г. след промяна на
правната форма, и като негов правоприемник се явява „Телематик
Интерактив България" ЕАД, ***. Образувана е проверка на „Телематик
Интерактив България" ЕАД, възложена с Резолюция за извършване на
проверка № П-22221221116037-ОРП-001/01.07.2021 г., изменяна с Резолюции
с N° П-22221221116037-ОРП-002/08.07.2021 г., N° П-22221221116037-ОРП-
003/12.07.2021 г., N° П-22221221116037-ОРП-004/24.09.2021 г. и N° П-
22221221116037-ОРП-005/21.12.2021 г. „Телематик Интерактив България"
ЕООД е организатор на хазартни игри съгласно издадени удостоверения,
както следва:
•Удостоверение № 000030-6941/05.06.2018 г. за издаден лиценз за
организиране на онлайн залагания върху резултати от спортни състезания и
надбягвания с коне и кучета, издаден с Решение на Държавната комисия по
хазарта № 000030-3647 от 30.03.2018 г. за срок от 5 години;
• Удостоверение N° 000030-5530/09.07.2020 г. за издаден лиценз за
организиране на онлайн игри в игрално казино, издаден с Решение на
Държавната комисия по хазарта N° 74 от 19.07.2019 г. за срок от 5 години.
Правоприемникът „Телематик Интерактив България" ЕАД е
организатор на хазартни игри съгласно издадени удостоверения, както следва:
•Удостоверение N° 000030-3424/03.08.2021 г. за издаден лиценз за
организиране на онлайн игри в игрално казино;
•Решение за извършване на промени в издаден лиценз по ЗХ N° 000030-
4226/09.09.2021 г., с което е регламентирано, че промяна в правната форма
следва да бъде отразена в удостоверение за издаден лиценз за организиране
на онлайн хазартни игри; •Удостоверение N° 000030-6941/05.06.2018 г., за
издаден лиценз за организиране на онлайн залагания върху резултати от
спортни състезания и надбягвания с коне и кучета. Дружеството е
организатор на хазартни игри, които се организират онлайн на интернет
страницата: www.palmsbet.com.
В хода на проверката е инициирана насрещна проверка на „БТВ Медиа
Груп" ЕАД, започнала с Резолюция за възлагане на проверка N° П-
2900292Ю78122-ОРП-001/05.05.2021 г., изменяна с Резолюции с N° П-
2900292 1078 1 22-ОРП-002/2 1.05.202 1г., N° П-2900292Ю78122-ОРП-
003/17.06.2021 г.
В хода на насрещната проверка на „БТВ Медиа Груп" ЕАД с Искане за
представяне на доказателства и писмени обяснения от задълженото лице
(ИПДПОЗЛ) с N° 29002921078122-040-002/16.06.2021 г., връчено по реда на
чл. 30, ал. 6 от ДОПК на 17.06.2021г., е изискана информация за излъчването
на рекламен клип „Апартамент на морето и 350 000 лв. награден фонд от
Palms Bet" (в който главна роля играе Фикрет Тунджер Фикрет - Фики),
придружена със съответната документация.
2
С писмо с вх. N° 53-00-1272#6/30.06.2021 г., от задълженото лице са
представени следните документи, свързани с излъчването на рекламния клип:
Писмени обяснения, в които е заявено, че рекламата на онлайн казино Palms
Bet/Палмс Бет, и конкретно видео/аудио-клип Апартамент на морето и 350
000 лв. награден фонд от Palms Bet е излъчвана в три от телевизионните
канали, собственост на „БТВ Медиа Груп" ЕАД: bTV, bTV Action, и RING, в
периода от 12 май до 30 юни 2021 г. Излъчваните варианти са, както следва:
клип с дължина 32 секунди, клип с дължина 17 секунди, клип с дължина 7
секунди, клип с дължина 4 секунди и клип с дължина 3 секунди. Приложени
са записи от всички пет клипа, излъчвани по телевизионните канали.
Записите са свалени от архива на телевизионна програма BTV. Съгласно
указаното в ИПДПОЗЛ, са приложени още:
- Копие от договор между „БТВ Медиа Груп" ЕАД (медиа) и
„Телематик Интерактив България" ЕООД, ЕИК ********* (клиент) от
29.12.2020, с който организаторът на хазартните игри възлага, а медията
приема да излъчва телевизионни търговски съобщения на организатора а в
програмите на медията и въз основа, на който е излъчван и рекламният клип,
както и копие от приложимите „Общи условия за излъчване на телевизионни
търговски съобщения от „БТВ Медиа Груп" ЕАД, неразделна част от
договора;
Детайлна информация за изпълнението по договора: рекламният клип е
излъчван от медията по предварително одобрена от страните и
остойностена Схема на излъчване (медиен план) за даден месец от
кампанията, който определя часовите пояси, продължителността,
последователността, броя и други условия на излъчване;
Сертификати за излъчванията, които удостоверяват излъчванията на
всеки от клиповете от кампанията в програмите на медията през даден
месец, вкл. дата на излъчване, програма, времето на излъчване,
наименование на излъчения рекламен материал и неговата
продължителност (времетраене), както и финансовите условия за
съответното излъчване,-
Друга относима информация - писмено становище от Сдружение
„Национален съвет за саморегулация" (НСС) за извършен предварителен
преглед на търговската комуникация (рекламния клип), в което НСС
сочи, че същата не противоречи на правилата за реклама и търговска
комуникация в Република България (Етичен кодекс).
В хода на извършваната проверка, на „Телематик Интерактив България"
ЕАД е изпратено ИПДПОЗЛс № П-22221221116037-040-001/01.07.2021 г.,
издадено на основание чл. 21, ал. 1 от ЗХ.
Изискани са заверени копия от всички договори и споразумения за
реализиране на търговски съобщения (реклама, спонсорство и други рекламни
форми), действащи към настоящия момент, сключени между „Телематик
Интерактив България" ЕАД и доставчици на медийни услуги, рекламни
агенции и други юридически лица, свързани с рекламния клип на хазартния
оператор.
Изисканите документи и писмени обяснения са представени от
„Телематик Интерактив България" ЕАД, с Придружително писмо за
представяне на документи от вх. № П-22221221116037-ПРД-001-И/09.07.2021
3
г. до вх. № П-22221221116037-ПРД-012-И/09.07.2021 г. Представени са
следните документи:
-Договор сключен между „БТВ Медиа Груп" ЕАД (медия) и „Телематик
Интерактив България" ЕООД, ЕИК ********* (клиент) от 29.12.2020 г.;
-Уведомително писмо до НАП, заведено под вх. № 26-Т-503/12.05.2021
г., придружено с „Условия и правила за провеждане на допълнителни (бонус)
игри"
Съгласно представените писмени обяснения дружеството е сключило
договор с „БТВ Медиа Груп" ЕАД за излъчване на процесния видеоклип.
Продуцент на рекламата е фирма „Електрисити продакшън" ООД, като е
приложен договор.
Рекламата е излъчвана в ефира на телевизионните програми bTV, bTV
Action, и RING на „БТВ Медиа Груп" ЕАД в периода от 12 май до 30 юни
2021 г., като безспорно е установено, че рекламният клип с времетраене 32
секунди е излъчен за първи път на 12.05.2021 г. в 19:51 ч. Рекламният
видеоклип е с времетраене 32 секунди, като в него се визуализира тропически
пейзаж с плаж и кокосови палми. Казаните от Фики реплики в
хронологическа последователност са следните: „Сега е момента за
апартамента. На място, където те буди морето. Палми, слънце, луди нощи и
живот с вкус на „още"! Лято е, да се гмурнем ни е ред, лято е. Лудо лято с
Палмс Бет. Апартаменти, много награди, горещи безброй изненади." В този
момент се чува мъжки глас, който казва следното: „Играта продължава с нов
апартамент на морето и 350 000 награден фонд от Палмс Бет." От страна на
лицето е представен сторибод, явяващ се презентация на сценария на
дружеството. Видно от същия, репликите в хронологичен порядък следва да
са: „Пак е момента за апартамента"; „Пак е момента за апартамента"; „Хайде
на море в апартамента 2. Палмите се приближават друг апартамент ти дават";
Палмс Бет е късмет. Сега дойде и твоят ред." Представеният сториборд, явно
се различава от реално излъчения рекламен клип. Видно от съдържанието на
излъчения рекламен клип е, че се рекламира бонус игра на сайта
www.palmsbet.com. на който се организират хазартни игри от „Телематик
Интерактив България" ЕООД с правоприемник „Телематик Интерактив
България" ЕАД.
Съставен бил акт за установяване на административно нарушение на
23.12.2021 г. от М. В. И. - „главен инспектор по приходите“ в НАП за
нарушение на чл. 10, ал. 4 от Закона за хазарта. Актът бил връчен срещу
подпис на представител на дружеството на 09.02.2022 г.
Въз основа на горепосочения акт било издадено атакуваното
наказателно постановление № 640275-F639351 от 08.06.2022 г. от
Изпълнителния директор на Централно управление на Национална агенция за
приходите, с което на основание чл. 105, ал. 1 от Закона за хазарта, на
дружеството била наложена имуществена санкция в размер на 30 000
/тридесет хиляди/ лева за нарушение на чл. 10, ал. 4 от Закона за хазарта.
Препис от НП бил връчен на представител на дружеството на 22.06.2022 г.
В съдебно заседание са събрани гласни доказателства чрез разпит на
свидетеля М. В. И..
Свидетелят поддържа фактическите констатации отразени в АУАН,
4
като подробно обяснява за начина на извършване на проверката и въз основа
на какви доказателства е направил извод за извършено нарушение.
Съдът намира показанията на свидетеля за подробни, последователни и
съответстващи на останалия доказателствен материал, поради което и ги
кредитира с доверие.
Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз
основа на събраните по делото доказателства: показанията на свидетеля М.
В. И. и писмените доказателства по делото, приети по надлежния процесуален
ред - удостоверение за актуално състояние, възражение, резолюции за
извършване на проверка, удостоверение за организиране на хазартни игри
онлайн, протокол от 22.12.2021 г., писмо с вх. № 53-00-127276/30.06.2021 г.,
приемо-предавателен протокол, удостоверение за издаден лиценз, решение за
извършване на промени в издаден лиценз, заповед № 2262/29.03.2018 г. и
решение № 415/13.05.2021 г.
На основата на така изяснената фактическа обстановка съдът
намери от правна страна следното:
Жалбата е подадена в законоустановения срок, от процесуално
легитимирано лице и срещу акт, който подлежи на проверка, поради което
същата е допустима.
Разгледана по същество е НЕОСНОВАТЕЛНА.
При преценката си за законосъобразност на проведеното
административнонаказателно производство съдът прие, че не са допуснати
нарушения на процесуалните правила, водещи до неговото опорочаване и
ограничаващи правото на защита на нарушителя.
Административнонаказателното производство е проведено
законосъобразно, при съобразяване с изискванията на ЗАНН. Спазени са
сроковете за издаване на АУАН, визирани от разпоредбата на чл. 34, ал. 2
ЗАНН. В случая АУАН е съставен на 23.12.2021 г., след като на 09.07.2021 г.
са постъпили изисканите документи от „Телематик Интерактив България“
ЕАД и именно от тази дата контролният орган се счита за уведомен, и въз
основа на проверката е било установено и нарушението, и неговият
извършител (автор). АУАН е бил предявен за запознаване и подписан от
представител на дружеството - жалбоподател, като в 6 - месечния срок по чл.
34, ал. 3 ЗАНН е издадено и обжалваното НП.
Спазени са предписанията на чл. 42, ал. 1, т. 1 и чл. 57, ал. 1, т. 1 ЗАНН.
Процесният АУАН е съставен от М. В. И. - „главен инспектор по приходите“
в НАП. Със заповед № ЗЦУ-1149 от 25.08.2020 г. на изпълнителния директор
на НАП органите по приходите са оправомощени да съставят актове за
установяване на административни нарушения. Съгласно разпоредбата на чл.
193, ал. 2 ЗДДС наказателните постановления се издават от изпълнителния
директор на Националната агенция за приходите или от оправомощено от
него длъжностно лице. НП е съставено от Румен Пенков Спецов -
Изпълнителен директор на Централно управление на НАП.
Налице е пълно и ясно словесно описание на нарушението, по
безспорен начин е посочена и датата на извършване на нарушението -
периода от 12.05.2021 г. до 30.06.2021 г. Правилно е посочено и мястото на
извършване на нарушението. Както АУАН, така и НП имат съдържание,
5
съответно на изискванията на чл. 42, ал. 1 ЗАНН и чл. 57, ал. 1 ЗАНН, като в
тях при пълна идентичност са описани всички признаци от състава на
нарушението, обстоятелствата по извършването му, като е посочена и
нарушената законова разпоредба. Възпроизведени са съдържанието на
рекламния клип, като е посочен и периода на излъчването му и по кои
телевизионни програми е бил излъчван. Не се споделят възраженията в
жалбата, че в АУАН и НП липсва описание на обстоятелствата на
нарушението, а вместо това са изложени субективните възприятия на
актосъставителя, впоследствие възприети и от наказващия орган в НП.
Неоснователен е и доводът на жалбоподателя за некоректно посочване на
датата на нарушението. Нарушението е извършено многократно в рамките на
определен период и именно той е посочен от АНО като дата на нарушението.
Не са налице нарушения на правилата за съставянето на АУАН и
неговото връчване, уредени в чл. 40 и чл. 43, ал. 1 ЗАНН, доколкото актът е
съставен в присъствието на двама свидетели, като жалбоподателят е бил
поканен за съставяне на АУАН. Към материалите на делото е приложен
протокол, от съдържанието на който се установява, че с проведен на
посочената дата в 15:14 часа телефонен разговор, пълномощник на
жалбоподателя е бил поканен да се яви на 23.12.2021 г. за съставяне на
АУАН, като последният е заявил, че не може да се яви, но и желае АУАН да
се състави в негово отсъствие, поради което и процесният АУАН е съставен в
отсъствие на нарушителя.
Следователно съдът трябва да разгледа спора по същество:
Административнонаказателната отговорност на жалбоподателя е
ангажирана за нарушение на чл. 10, ал. 4 от Закона за хазарта, съгласно който
се забранява на юридическите лица и едноличните търговци да публикуват,
излъчват или разпространяват информация по отношение на хазартни игри
извън посочената в ал. 2.
От събраните по делото писмени и гласни доказателства безспорно се
установява, че е осъществен съставът на нарушение на чл. 10, ал. 4 от Закона
за хазарта. Пряката реклама на хазартни игри е забранена от разпоредбата
на чл. 10, ал. 1 ЗХ, но същата разпоредба следва да се тълкува систематично с
останалите алинеи на чл. 10 ЗХ, тъй като с чл. 10, ал. 2 ЗХ е посочено
допустимото съдържание при рекламата на хазартни игри, като всичко извън
него, което отговаря на критериите по § 1, т. 23 от ДР на ЗХ представлява
пряка реклама на хазартни игри. В настоящия случай съдържанието на
процесния рекламен клип, извън посочване на търговска марка на
организатора и на обявената награда – 350 000 лева награден фонд,
представлява информация извън допустимата по чл. 10, ал. 2 ЗХ, тъй като
приканва потребителите да участват в хазартната игра, създавайки
впечатление, че с участието в играта ще могат да разрешат финансови
проблеми и ще постигнат финансово благополучие с обещания за големи
печалби. Рекламата не съдържа допустимата от цитираните законови
разпоредби информация за условията на участие в играта и наградите, тъй
като в нея е поставен акцент и е конкретизирана само един вид награда -
апартамент. Същевременно информацията за тази награда е поднесена по
подвеждащ словесен начин, при който с оглед бързото произнасяне на думите
в рекламата е трудно различимо, дали текстът е "палмите го обявяват и
6
апартамент ти дават" или ".... и апартаменти дават", "апартамент и много
награди" или "апартаменти, много награди". Посоченото двусмислие е от
естество да създаде у зрителите впечатление за сигурна печалба на големи
награди и лесно постигане на финансово благополучие, чрез участие в
хазартната игра, което се подсилва от използвания фон на рекламата,
представящ място за почивка с шезлонги и палми. Поради изложеното, съдът
намира, че в случая е надхвърлено допустимото от закона съдържание на
предоставяне на информация за наградите и условията на участие в хазартна
игра и предвидените награди. Именно излъчването и разпространяването на
информация от страна на доставчика на медийни услуги извън допустимата
по чл. 10, ал. 2 ЗХ, която в случая представлява и пряка реклама на хазартната
игра, обуславя наличието на извършено административно нарушение по чл.
10, ал. 4 ЗХ. Фактът, че е налице пряка реклама на хазартната игра не
изключва съставомерността на деянието по чл. 10, ал. 4 ЗХ, именно защото
пряката реклама на хазартни игри иманенто включва разпространение на
обстоятелства извън допустимите по чл. 10, ал. 2 ЗХ.
Отговорността на юридическите лица е обективна и безвиновна, поради
което не следва да бъде обсъждана субективната страна на нарушението.
Не е налице хипотезата на "маловажен случай" по смисъла на чл. 28
ЗАНН. Нарушението не се отличава с по-ниска степен на обществена
опасност в сравнение с други деяния от същия вид.
Относно индивидуализацията на наказанието, съобразно приложимата
санкционна разпоредба на чл. 105, ал. 1 ЗХ юридически лица и еднолични
търговци, които публикуват, излъчват или разпространяват реклама
на хазартни игри в нарушение на чл. 10, ал. 4 или ал. 5, се наказват с
имуществена санкция в размер от 10 000 до 30 000 лв. С оглед наличието на
отегчаващи обстоятелства - извършването на предходно нарушение от
санкционирания субект, за което е издадено влязло в сила НП 10/2018 г. от
30.04.2018 г., както и многократното излъчване на рекламата по няколко
телевизионни програми, съдът намира, че административното наказание е
правилно индивидуализирано в посочения размер.
Предвид изхода на делото, следва да бъде уважено и
направеното искане на процесуалния представител на въззиваемата страна за
присъждане на разноски под формата на юрисконсултско възнаграждение,
което съдът определя, на основание чл. 27е от Наредбата за заплащане на
правната помощ, в размер на 100 лв.
Мотивиран от горното и на основание чл. 63, ал. 2 ЗАНН, Софийски
районен съд
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА наказателно постановление № 640275-F639351 от
08.06.2022 г., издадено от Изпълнителния директор на Централно управление
на Национална агенция за приходите, с което на „БТВ Медия Груп“ ЕАД,
***, на основание чл. 105, ал. 1 от Закона за хазарта, е наложена имуществена
санкция в размер на 30 000 /тридесет хиляди/ лева за нарушение на чл. 10, ал.
4 от Закона за хазарта.
7
ОСЪЖДА „БТВ Медия Груп“ ЕАД, ***, да заплати на Национална
агенция по приходите сумата от 100 лв., представляваща разноски за
юрисконсултско възнаграждение в производството.
РЕШЕНИЕТО подлежи на касационно обжалване пред
Административен съд - София град на основанията, предвидени в НПК, и по
реда на Глава Дванадесета от АПК, в 14-дневен срок от получаване на
съобщението за изготвянето му.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
8