№ 1276
гр. София, 14.11.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-14, в закрито заседание на
четиринадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния
състав:
Председател:Петя Георгиева
като разгледа докладваното от Петя Георгиева Търговско дело №
20221100901189 по описа за 2022 година
Образувано е по жалба от „Ф.“ ЕООД, ЕИК ****, чрез адв. Й.Ч. срещу отказ №
20220616114739-2/22.06.2022 г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) при Агенция
по вписванията - Търговски регистър по заявление с вх. № 20220616114739/2022 г. за
вписване на промени по партидата на „Ф.“ ЕООД, ЕИК ****, а именно прехвърляне на
дружествени дялове и прекратяване на участието на прехвърлителя съдружници и
приемането на нов съдружник.
Отказът е мотивиран с липсата на необходим документ, съгласно чл.41, ал.3 от
Наредба №1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и
регистъра на ЮЛНЦ - съгласие на заложния кредитор по чл.8, ал.3 от ЗОЗ. В жалбата се
поддържа, че такова съгласие не е необходимо и дружествените дялове се прехвърлят от
съдружниците без ограниченията, предвидени от договора за особен залог на търговско
предприятие и че в случая не е учреден такъв залог върху дружествените дялове на
прехвърлилия съдружник.
По изложените съображения, моли да бъде постановено решение, с което да бъде
отменен обжалвания отказ и да се укаже на АВп да извърши вписването.
АВп изразява становище, че жалбата е неоснователна.
Съдът, като взе предвид твърденията на жалбоподателя и представените по делото
доказателства, намира следното:
Със заявление по образец А4 с вх. № 20220616114739 е постъпило искане за
вписване на промени на подлежащи на вписване обстоятелства по партидата на „Ф.“ ЕООД
на нов едноличен собственик на капитала след извършено прехвърляне на дружествени
дялове от едноличния собственик на капитала В.В.В. на М.Я.М., съгласно представения
договор за прехвърляне на дружествени дялове.
1
При извършената служебна проверка по партидата на "Ф." ЕООД длъжностното лице
по регистрацията е установило, че е вписан залог на търговското предприятие с номер 001 в
полза на заложния кредитор "П.-К." АД, ЕИК ****. Безспорно е, че в подаденото заявление
не са вписани в поле 314а "Съгласие на заложния кредитор" по чл.8, ал.3 от 303.Съгласно
чл.41, ал.3 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския
регистър за вписване на обстоятелства относно залог на дружествен дял и в група “Съгласие
на заложния кредитор“ е писмено съгласие с нотариална заверка на подписа на лицето,
вписано в търговския регистър в група „Заложен кредитор". След като е констатирано, че
към заявлението не е представен такъв документ ЗДЛР, на основание чл.22, ал.5 от
ЗТРРЮЛНЦ са дадени указания за представянето му.
С обжалваният отказ, на основание чл. 25, ал.5 във вр. с чл. 21, т.4 и т.5
от ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по вписванията е отказало вписването на промени в
обстоятелствата по партидата на „Ф.“ ЕООД в ТРРЮЛНЦ по посоченото заявление, като се
е позовал на разпоредбата на чл.8, ал.3 от ЗОЗ и тъй като дадените указания за представяне
на този необходим документ съгласно чл.41, ал.3 от Наредба от 14.02.2007 г. за водене,
съхраняване и достъп до търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ не са изпълнени.
При тези данни, съдът намира, че жалбата е подадена от надлежно легитимирано
лице – надлежно упълномощен адвокат и е постъпила в законоустановения срок, поради
което е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА, по следните съображения:
Със заявление образец А4 е поискано вписване по партидата на заявените обстоятелства,
което е подадено от лице, което се легитимира като надлежен заявител по арг. от чл. 13, ал.
6 от ЗТРРЮЛНЦ, чрез надлежно упълномощен адвокат. Установява се, че към датата на
подаването му едноличен собственик на капитала от 5000 лв. е В.В.В., а управител М.Я.М..
Към заявлението е представен сключен помежду им договор за покупко – продажба на
дялове по чл. 129 от ТЗ, с които едноличният собственик продава на това трето лице
всичките свои дялове. Договорът е сключен в изискуемата се от закона форма. Представени
са още молба за приемане на нов съдружник и протокол от общо събрание на дружеството;
декларация по чл.129, ал.2 ТЗ, актуален дружествен договор, декларация по чл.13, ал.4 от
ЗТРРЮЛНЦ, пълномощно, вносен документ за ДТ.
Съгласно разпоредбата на чл. 129 от ТЗ (редакция ДВ, бр. 102 от 2017 г., в сила от
22.12.2017 г. прехвърлянето на дружествени дялове от един съдружник на друг се извършва
свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и
ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни
осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и
служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди
прехвърлянето на дружествения дял. Алинея 2 на чл.129 ТЗ постановява, че прехвърлянето
на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на
подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър.
Извършването на така заявеното вписване се предпоставя от изпълнението на
императивните законови изисквания за прехвърляне на дружествени дялове.
Съгласно чл. 8, ал. 3 от Закона за особените залози за извършване на разпоредителни
сделки със заложеното имущество, извън посочените в чл. 7, е необходимо изрично
2
съгласие на заложния кредитор, вписано в Централния регистър на особените залози и в
съответния друг регистър. Разпоредбата на чл. 26, ал. 1, т. 6 от 303 посочва, че на вписване в
съответния друг регистър по чл. 12 подлежи съгласието на заложния кредитор по чл. 8, ал. 3
от 303.
Проверката, която длъжностното лице по регистрация извършва следва да се
ограничи в рамките на предвиденото в чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ и по-конкретно в т. 5 на
разпоредбата, която регламентира съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
съответствието му със закона да се установява от представените документи по т.4, което
означава, че длъжностното лице по регистрация е административен орган, в чиито
правомощия се включва единствено и само преценката относно това дали във всеки един
конкретен случай са представени онези доказателства, които от външна (формална) страна
установяват основателността на заявеното искане. Длъжностното лице не разполага с
правомощието да извършва проверка по същество.
Според съда, в случая със заявлението са представени всички необходими
документи свидетелстващи за реализация на предпоставките на доброволното напускане на
ООД, поради което длъжностното лице по регистрация незаконосъобразно е отказало на
заявителя исканото вписване. Основният въпрос, който следва да получи отговор в
разглеждания случай е дали, наред с условието постановено в нормата на чл. 129 ТЗ, за да се
допусне прехвърляне на дялове на съдружник в дружество с ограничена отговорност, в
хипотезата когато дружествените дялове притежавани са предмет на учреден особен залог в
полза на дадено трето лице (заложен кредитор) е необходимо даването на съгласие от това
лице. Обстоятелството дали прехвърлените дружествени дялове са предмет на договор за
особен залог, не може да съставлява пречка за настъпване на транслативния ефект на
договора за продажба на дружествени дялове. Това е така, защото с учредяването на особен
залог върху дружествени дялове тези дялове не се изваждат от търговския оборот.
Заложените дружествени дялове могат да бъдат предмет на прехвърлителни сделки и да се
придобиват от други лица, но прехвърлянето на заложените дялове не е противопоставимо
на заложния кредитор – чл. 13, ал. 1 ЗОЗ, вр. с чл. 12, ал. 3 и чл. 19, ал. 2 ЗОЗ, когато е
извършено след вписването на залога. След като нормата на чл. 13, ал. 1 ЗОЗ предвижда, че
всяко лице, на което залогът може да бъде противопоставен, придобива правата върху
заложеното имущество, обременени със залога, и има положението на залогодател, то
очевидно е, че законът не предвижда забрана за прехвърляне на имущество, което е предмет
на договор за особен залог.
Нормата на чл. 8, ал. 3 ЗОЗ предвижда, че за извършване на разпоредителни
сделки със заложеното имущество, извън посочените в чл. 7, е необходимо изрично
съгласие на заложния кредитор, вписано в Централния регистър на особените залози и в
съответния друг регистър, а според ал. 4, когато заложният кредитор не е дал съгласие по ал.
3, приобретателят придобива правата върху заложеното имущество, обременени със залога,
и има положението на залогодател. Това означава, че когато заложният кредитор не е дал
изрично съгласие за прехвърляне на дружествени дялове и когато то не е вписано,
приобретателят на дяловете ще ги придобие, но обременени със залога, както и ще придобие
качеството на залогодател, защото заложното право следва заложеното имущество.
Също така, по аргумент от чл. 9, ал. 4 ЗОЗ, според която залогодателят не може да
се разпорежда със заложеното имущество след вписване на пристъпване към изпълнение,
следва, че забраната за разпореждане със заложеното имущество е налице само след
пристъпване към изпълнение, за каквото в случая липсват всякакви данни. Липсват данни и
за постигната съгласно чл.9 ЗЗД уговорка в договор за особен залог, с която съгласието на
3
заложния кредитор да е предвидено като положително потестативно условие, обуславящо
действието на разпоредителната сделка с предмет заложеното имущество.
С оглед на горното, съдът намира, че сключеният договор за прехвърляне на
дялове от 09.06.2022 г. е произвел своето прехвърлително действие. Длъжностното лице по
регистрация неправилно е приело, че в процесния случай следва да бъде представено
съгласие за заложния кредитор, каквото не се изисква, и е дало такива указания на
заявителя, а при неизпълнението им незаконосъобразно е отказало вписването.
Поради горното, обжалваният отказ следва да бъде отменен и преписката върната
на АВ –ТР с указания да бъде извършено исканото вписване.
Воден от горното, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ по жалба на „Ф.“ ЕООД, ЕИК ****, чрез адв. Й.Ч. отказ №
20220616114739-2/22.06.2022 г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) при Агенция
по вписванията - Търговски регистър по заявление с вх. № 20220616114739/2022 г. за
вписване на промени по партидата на „Ф.“ ЕООД.
УКАЗВА на длъжностното лице при АВ-ТРРЮЛНЦ да впише в търговския
регистър по партидата на „Ф.“ ЕООД, ЕИК ****, промени в обстоятелствата по заявление с
вх. № 20220616114739/2022 г.
Решението е окончателно.
Съдия при Софийски градски съд: _______________________
4