Решение по дело №261/2019 на Административен съд - Видин

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ВИДИН

Р Е Ш Е Н И Е № 157

гр. Видин, 27.11.2019 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Видин,

Пети административен състав

в публично заседание на

Двадесет и първи ноември

през две хиляди и деветнадесета година в състав:

Председател:

Росица Славчева

при секретаря

Вержиния Кирилова

и в присъствието

на прокурора

като разгледа докладваното

от съдия

Росица Славчева

Административно дело №

261

по описа за

2019

година

и за да се произнесе, съобрази следното:

Делото е образувано по жалба на Р.В.А. *** против Заповед №РД-02-365/15.08.2019г. на Кмета на Община Димово, с която е наредено да бъде премахнат незаконен строеж „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“ , находящ се в УПИ XIII-1214  в кв.9 по плана на с.Арчар, административен адрес с.Арчар , общ.Димово , обл.Видин , ул.“Дунав“ №79 от и за сметка на Р.В.А.-съсобственик, възложител и извършител на строежа.

Твърди се от жалбоподателя, че заповедта е незаконосъоразна като постановена в противоречие с материалния закон и административно-производствените правила. Твърди се, че не са установени всички заинтересовани лица, както и че строежът не е изграден от нея , а преди повече от 30 години и си е бил в този вид. Иска се от съда да отмени заповедта като незаконосъобразна и да и се присъдят разноските по делото. 

Ответникът по делото-Кметът на Община Димово, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата като неоснователна.

Съдът, като прецени доводите на страните и събраните по делото доказателства, намира за установено следното от фактическа страна:

Въз основа на получен сигнал от ДНСК за проверка на посочени имоти, от Община Димово е извършена проверка на имот с административен адрес с.Арчар , ул. Дунав №79 на място  и по документи. Резултатите от проверката са оформени в Констативен акт № 3/19.07.2019г. Видно от същия работната група е установила , че имотът е собственост на Я.О.Р.и Р.В.А. съгласно Н.А. № 13,т.III, рег.№ 5385,н.д.№ 282 от 20.10.2010г. Установено е при проверката, че в имота е изградена едноетажна масивна сграда с размери 6.70/6.00 м. с височина 3.90 м., масивна едноетажна пристройка към нея с размери 5.06/6.00м. с височина 3.00 м. със застроена площ –ЗП70.56 кв.м., изцяло построен. Установено е също така, че е годен за ползване  и в добро техническо състояние. Проверката е извършена в присъствието на жалбоподателката , която е посочена като възложител на строежа. За строежа не са установени одобрени инвестиционни проекти и влязло в сила разрешение на строеж. Констативният акт е връчен на жалбоподателката на 26.07.2019г. В посочения в констативния акт срок от същата не са постъпили възражения. Установено е от приложения по делото Н.А. №13,т.III, рег.№ 5385, н.д. № 282 от 20.10.2010г. , че в същия  не фигурира процесният обект, „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“, поради което с оглед времето на извършване за строежа са неприложими разпоредбите на §.16 от ПР на ЗУТ и §.127 от ПЗР на ЗИД на ЗУТ. Въз основа на Констативния акт от кмета на Община Димово е издадена обжалваната заповед , с която, като е приел, че така изградената „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“, представлява строеж пета категория, извършен без да е разрешен съгласно ЗУТ в нарушение на чл.148,ал.1 от ЗУТ и при изложените по-горе фактически обстоятелства на основание чл.225а от ЗУТ е наредено за бъде премахната „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“  от и за сметка на жалбоподателя като съсобственик, извършител и възложител на строежа. По делото е приложено удостоверение за търпимост №12 от 06.08.2019 година на главния архитект на Община Димово издаден на основание параграф 127, ал.1 от ЗР на ЗУТ, който касае „Едноетажна масивна сграда със ЗРП 100 кв.м.“, разположена в УПИ XIII-1214  в кв.94 по плана на с.Арчар, административен адрес с.Арчар , общ.Димово , обл.Видин , ул.“Дунав“ №46.

При така установената фактическа обстановка Съдът намира от правна страна следното :

Жалбата е допустима като подадена от лице, което има правен интерес да обжалва оспорвания административен акт и в законоустановения 14-дневен срок за оспорването му.

Разгледана по същество същата е основателна.

Заповедта е издадена от компетентен орган-Кмета на Община Димово с оглед правомощията, предоставени на Кмета съгласно чл.225а,ал.1 ЗУТ да издава заповеди за премахване на незаконни строежи от четвърта до шеста категория.  

По делото е беше назначена техническа експертиза, от която жарбоподателите се отказаха.

Същата обаче е незаконосъобразна като издадена в нарушение на административно-производствените правила и материалния закон.

Съгласно чл.225а,ал.1 от ЗУТ кметът на общината или упълномощено от него длъжностно лице издава заповед за премахване на строежи от четвърта до шеста категория, незаконни по смисъла на чл. 225, ал. 2, или на части от тях. Съгласно ал.2 на същия текст заповедта се издава въз основа на констативен акт, съставен от служителите по чл. 223, ал. 2 от ЗУТ, а именно служителите за контрол на строителството за всяка община.

При провеждането на административното производство съдът намира, че са допуснати и други съществени процесуални нарушения. Действително констативният акт е връчен на жалбоподателката и от нея не е депозирано възражение по него, с което е спазена изискването на чл.225а,ал.2 ЗУТ, но административното производство е проведено в нарушение на чл.36,ал.1 АПК като административният орган не е провел обективно и пълно разследване по случая.

Установява се от гореизложената фактическа обстановка, че жалбоподателката и Я.Р.са собственици на имот, в който е изграден строеж „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“ , находящ се в УПИ XIII-1214  в кв.9 по плана на с.Арчар, административен адрес с.Арчар , общ.Димово , обл.Видин , ул.“Дунав“ №79, като сградата е с размери 6.70/6.00 м. с височина 3.90 м., масивна едноетажна пристройка към нея с размери 5.06/6.00м. с височина 3.00 м. със застроена площ –ЗП 70.56 кв.м. Нот.акт за собственост описан и в КА №3 и в процесната заповед е Н.А. №13,т.III, рег.№ 5385, н.д. № 282 от 20.10.2010г. В цитирания нот.акт като квартал е описан кв.94, УПИ-то съвпада, административен адрес не е посочен. В мотивите на процесната заповед е отбелязано, че така описаният строеж не фигурира в нот. акт посочен по-горе, поради което с оглед времето на извършване за строежа са неприложими разпоредбите на §.16 от ПР на ЗУТ и §.127 от ПЗР на ЗИД на ЗУТ. В същото време в този нот.акт е описан следния имот предмет на сделката „Едноетажна масивна сграда с площ от 100 кв.м.“, т.е. част от описаната сграда в заповедта и то самостоятелна такава. В представеното удостоверение за търпимост №12 от 06.08.2019 година на главния архитект на Община Димово издаден на основание параграф 127, ал.1 от ЗР на ЗУТ, е описан имот: „Едноетажна масивна сграда със ЗРП 100 кв.м.“, разположена в УПИ XIII-1214  в кв.94 по плана на с.Арчар, административен адрес с.Арчар , общ.Димово , обл.Видин , ул.“Дунав“ №46.

Прието е от административния орган, че строежът - предмет на заповедта, е незаконен, но изобщо няма отбелязано в самата заповед на какво основание е незаконен. В КА №3 е отбелязано, че същия е незаконен защото е изграден без наличието на одобрени инвестиционни проекти и без влязло в сила разрешение за строеж.

В случая не става ясно строежът дали е деклариран или заявен за узаконяване по реда и в сроковете по § 127 и §.184 от ПЗР на ЗУТ, от административния орган не е изследвано налице ли са основания за прилагане на §.127,ал.1 от ПЗР на ЗУТ  по отношение на цялата сграда, и отделни нейни части, тъй като безспорно става ясно, че е налице пристройка, която е построена след едноетажната масивна сграда, като време.

В подкрепа на това становище на съда е и представеното удостоверение за търпимост на гл.архитект, по отношение на едноетажната масивна сграда. Според съда не е обследвано обстоятелството дали строежът е търпим. Съгласно §.127,ал.1 от ЗУТ и §.16,ал.1 ЗУТ удостоверение за търпимост се издава за извършване на прехвърлителна сделка, но административният орган е длъжен да изследва в производството по чл.225а от ЗУТ тези обстоятелства. От жалбоподателите не е декларирана годината на изграждане на строежа, но административният орган не им е указал необходимостта за това. От друга страна същите са придобили УПИ XIII-1214 в кв.94, в който част от процесната постройка фигурира и то към 2010г., което води до извода, че тя е съществувала и е била построена преди това от Митко Асенов Каменов / продавача по сделката/ , от който също е следвало да бъдат изисквани сведения по реда на чл.44 от АПК относно времето на построяване на сградите в имота. Задължението на административния орган да установи времето на изграждане на строежа е видно и от разпоредбата на §.127,ал.9 ЗУТ съобразно която времето на изграждане на строежа се установява с всички доказателствени средства, допустими по Гражданския процесуален кодекс, включително и с декларации.

Като не е провел обективно и пълно изследване относно всички релевантни за случая обстоятелства административният орган е постановил акт в нарушение на чл.34, чл.35, чл.36 от АПК и §.127 от ПЗР на ЗУТ .

С оглед гореизложеното заповедта като незаконосъобразна следва да бъде отменена.

На основание чл. 173,ал.2 от АПК преписката следва да бъде изпратена на Кмета на Община Димово за провеждане на обективно и пълно изследване на всички релевантни за случая обстоятелства съобразно указанията-по-горе.

На основание чл.143 АПК на жалбоподателите следва да бъдат присъдени направените за производството разноски в размер на 240 лв. за адвокатско възнаграждение и 10 лв. за Д.Т по делото, или общо в размер на 250 лв.

Воден от горното и на основание чл.172,ал.1 АПК Съдът

                    РЕШИ:

ОТМЕНЯ Заповед №РД-02-365/15.08.2019г. на Кмета на Община Димово, с която е наредено да бъде премахнат незаконен строеж „Едноетажна масивна сграда с масивна едноетажна пристройка към нея – ползващи се като магазин за хранителни стоки“ , находящ се в УПИ XIII-1214  в кв.9 по плана на с.Арчар, административен адрес с.Арчар , общ.Димово , обл.Видин , ул.“Дунав“ №79 от и за сметка на Р.В.А.-съсобственик, възложител и извършител на строежа, издадена на основание чл.225а от ЗУТ.

ВРЪЩА преписката на Кмета на Община Димово за ново произнасяне като се съобразят указанията в обстоятелствената част на решението по тълкуването и прилагането на закона.

ОСЪЖДА Община Димово, обл.Видин да заплати на Р.В.А. разноски за производството в размер на 250.00 лв.

Решението подлежи на обжалване пред Върховния административен съд в четиринадесетдневен срок от съобщаването му на страните.

                                        АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: