Р
Е Ш Е
Н И Е
№………..
Гр. Варна, ……… .2021 г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
АДМИНИСТРАТИВЕН
СЪД – ГР.ВАРНА, Втори състав, в открито съдебно заседание на девети април през две хиляди и двадесет и първа година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЕСЕЛИНА ЧОЛАКОВА
при секретаря Добринка Долчинкова
разгледа докладваното от съдия Чолакова
административно дело № 588 по описа
за 2021 г. и за да се произнесе, взе
предвид следното:
Производството е по чл.186, ал.4 от Закона за
данък върху добавената стойност /ЗДДС/, във вр. чл.145 от
Административно-процесуалния кодекс /АПК/.
Образувано
е по жалба от „Рива 26“ ЕООД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр.П., ул. „П.“ № **, представляван
от управителя Р.М.И., чрез адв. Д.- ВАК против Заповед за налагане на
принудителна административна мярка № 60-ФК/05.03.2021 г. издадена от Началник
отдел „Оперативни дейности“ – Варна в ГД „Фискален контрол“ при ЦУ на НАП, с която
е наложена принудителна административна мярка- запечатване на търговски обект –
заведение за бързо хранене, находящо се в гр.П., Централен площад стопанисван
от дружеството и забрана достъпа до него за срок от 14 дни на основание чл.186
ал.1 и чл.187 ал.1 ЗДДС. Заповедта се оспорва с доводи за допуснати нарушения
на материалния закон и противоречие с целта на закона и принципа за
съразмерност съгласно чл.6 от АПК. Моли за отмяна на заповедта. В съдебно
заседание не изпраща представител. Претендира сторените по делото разноски с
писмена молба.
Ответната
страна – началника на отдел „Оперативни дейности“ – Варна в ГД „Фискален
контрол“ при ЦУ на НАП , чрез главен юрисконсулт А. в писмено становище изразява доводи за неоснователност
на жалбата. Претендира юрисконсултско възнаграждение.
Жалбата е подадена от
легитимирано лице в законоустановения 14 – дневен срок. Съгласно разпоредбата
на чл.148 от АПК, административният акт може да се оспори пред съда и без да е
изчерпана възможността за оспорването му по административен ред, освен ако в
кодекса или в специален закон е предвидено друго. В случая, в ЗДДС не е
предвидено задължително административно обжалване, поради което директното
оспорване пред съда е ДОПУСТИМО.
Съдът,
след съвкупна преценка на събраните по делото доказателства намира за
установено от фактическа страна следното:
Обжалваната в производството
заповед е издадена на основание чл. 186, ал. 1, т. 1, б. „а“ и чл. 187, ал. 1
от ЗДДС във връзка с констатации от проверка, извършена на 03.03.2021 г. в
11,15 часа на търговски обект – заведение
за бързо хранене, находящо се в гр.Провадия, Централен площад . Била извършена контролна покупка от проверяващ
инспектор на 1 брой малък дюнер, 1 брой малък айрян, 1 бр. среден дюнер и 1 бр.
голям айрян на обща стойност от 8,00 лева., заплатена в брой с банкнота от
10,00 лева. От работещото в обекта лице Х. М. не била издадена фискална касова
бележка, нито ръчна касова бележка от кочан, отговарящи на изискванията на
Наредба № Н-18/2006 г. Резултатите от проверката са обективирани в Протокол за
извършена проверка № 0434007/24.02.2021 г. Изведен е КЛЕН от ФУ, от който е
видно, че за деня няма регистрирани продажби. Предвид констатираното нарушение
е съставен АУАН, сер. АN № F600870/11.03.2021 г. На основание чл. 186, ал. 1, т. 1, б. „а“ от ЗДДС е
наложена принудителна административна мярка „запечатване“ на търговския обект,
в който е установено нарушението, за срок от 14 дни и е забранен за същия срок
достъпа до него на основание чл. 187, ал. 1 от ЗДДС. В заповедта са изложени
мотиви относно продължителността на срока на мярката, че при продължаване на
това нарушение за фиска биха произлезли вреди от неустановени приходи, които
биха могли да бъдат значителни и труднопоправими.
По валидността на акта:
При
извършване на служебната проверка за валидност на оспорения административен
акт, съдът съобрази следното:
Съгласно чл.193, ал.1 от ЗДДС,
установяването на нарушенията на този закон и на нормативните актове по
прилагането му, издаването, обжалването и изпълнението на наказателните
постановления се извършват по реда на Закона за
административните нарушения и наказания. Съгласно ал.2 от с.р.,
актовете за нарушение се съставят от органите по приходите, а наказателните
постановления се издават от изпълнителния директор на Националната агенция за
приходите или от оправомощено от него длъжностно лице.
Видно от Заповед № ЗЦУ – 1148/25.08.2020
г. на Изпълнителния директор на НАП (л.1 от адм. преписка), т.1. началниците на
отдели „Оперативни дейности“ в дирекция „Оперативни дейности“ в ГД „Фискален
контрол“ при ЦУ на НАП, са оправомощени да издават наказателни постановления за
нарушения по чл.185 от ЗДДС и да налагат ПАМ – запечатване на обектите на
съответното лице в случаите на констатирани нарушения по чл.186, ал.1 от ЗДДС,
поради което обжалваната заповед е издадена от компетентен орган и не страда от
пороци, водещи до нейната нищожност.
По процесуалната и материалната законосъобразност на акта и съответствието й
с целта на закона:
Съгласно чл.3, ал.1 от Наредба
Н-18/2006г. всяко лице е длъжно да регистрира и отчита извършваните от него
продажби на стоки или услуги в или от търговски обект чрез издаване на фискална
касова бележка от ФУ или касова бележка от ИАСУТД, освен когато плащането се
извършва чрез внасяне на пари в наличност по платежна сметка, кредитен превод,
директен дебит или наличен паричен превод, извършен чрез доставчик на платежна
услуга по смисъла на Закона за платежните услуги и
платежните системи, или чрез пощенски паричен превод, извършен чрез
лицензиран пощенски оператор за извършване на пощенски парични преводи по
смисъла на Закона за пощенските услуги.
Видно от съдържанието на Протокол
за извършена проверка серия АА 0434060/03.03.2021 г. е установено осъществено
от обективна и субективна страна нарушение на ЗДДС, свързано с реда на отчитане
на продажбите , а именно, за нарушение
на чл.25,ал.1,т.1 , във вр. с чл.3,ал.1 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. на МФ
/обн. ДВ бр.106/27.12.2006г./, във връзка с чл.118 от ЗДДС. За този вид
нарушения, разпоредбата на чл. 185, ал. 2 от ЗДДС предвижда налагането на глоба
или имуществена санкция. С разпоредбата на чл. 186 от същия закон, е предвидено
отделно от налагането на имуществената санкция или глоба и налагането на
принудителна административна мярка – „запечатване на обект за срок до един
месец”.
От доказателствата по делото се
установява, че в обект стопанисван от дружеството, при извършена контролна
покупка не е била регистрирана извършена продажба на стойност от 8,00 лева. В
случая е наложена ПАМ с превантивна цел - да се предотврани извършването на други
нарушения. Прилагането на мерките за административна принуда има три основни
цели- преустановителна, превантивна и обезпечителна.
Превантивните
принудителни административни мерки са предназначени да предотвратят
извършването на административни (а в нормативно установените случаи – и на
други) правонарушения и вредните последици от тях. Основание за прилагане на превантивна административна
мярка поради нейния предотвратяващ характер не може да бъде извършено, нито
дори започнало правонарушение, а опасността от правонарушение. Тази опасност трябва да е явна, несъмнена,
реална, конкретна и непосредствена. Опасността трябва най-напред да е явна и несъмнена
– изводът за нейната наличност да се гради на положително установени факти на
обективната действителност. Освен това опасността трябва да е реална и
конкретна, т.е. съществуваща, налична, а не абстрактна и предполагаема. Накрая
опасността трябва да е и непосредствена – с достатъчна степен на вероятност от
незабавното настъпване на вредите, а не хипотетична и далечна (отдалечена по
време и с малка степен на вероятност).
Кога
е налице такава явна, несъмнена, реална, конкретна и непосредствена опасност е
въпрос на преценка и установяване във всеки отделен случай. При това тежестта
за доказването й пада върху административния орган, овластен да приложи
принудителната мярка – както във фазата по издаването на акта за прилагане на
мярката, така и във фазите по обжалването на този акт по административен или
съдебен ред (в зависимост
от това предвижда ли нормативната уредба за дадена категория принудителни
административни мерки обжалване и по административен ред, или само по съдебен
ред).
В настоящия случай са събрани
достатъчно доказателства, които обосновават необходимостта от налагането на
мярката. Проявеното отношение на незачитане на установения ред за отчитане на
продажбите, предполага извършването и на други административни нарушения . Фактическият
състав на нарушение се установява от събраните с административната преписка
документи и данните от посочените по-горе протоколи за извършена проверка. Достатъчно ясно е
индивидуализирана покупката, за която е извършено плащането. Фактът , че за извършеното
плащане не е издаден фискален бон не е оспорен от жалбоподателя като ирелевантни
са причините, които са довели до този резултат. Протоколът за извършена
проверка е официален документ, който има материална доказателствена сила, като
съдържанието му не е било оспорено в съдебното производство.
След като е осъществен
фактическият състав на административно нарушение по чл. 185, ал.1 ЗДДС, административният орган налага принудителната административна
мярка по чл. 186 ЗДДС,
като действа при условията на обвързана компетентност и е независим от хода на
административнонаказателното производство (дали ще бъде издадено наказателно
постановление и дали издаденото такова ще влезе в сила). Принудителната
административна мярка има превантивен характер – да осуети възможността на
дееца да извърши други противоправни деяния, не съставлява административно
наказание и няма санкционен характер. Липсата на други констатирани нарушения,
свързани в отчитането на продажбите, е ирелевантно за законосъобразността на
настоящата заповед, както е ирелевантно и обстоятелството, дали нарушението е
извършено умишлено или не.
Съдът намира, че административният
орган е изпълнил задължението си и е изложил съображения за конкретния срок, за
който се налага запечатването на съоръжението и обстоятелствата, които са го мотивирали да
определи този срок –за да се осигури защитата на обществения интерес, като се
предотврати възможността за извършване на нови нарушения, а също и предвид
обстоятелството, че с нарушението е засегнат утвърдения ред за данъчна
дисциплина, който трябва да осигурява пълна отчетност на извършваните от лицата
продажби, тяхната регистрация и последващата възможност за проследяване на
реализираните обороти, защото поведението на лицето е насочено срещу
установената фискална дисциплина, която цели да гарантира спазването на
установените законови норми и бюджетните приходи.
Административният орган е посочил
целите, които иска да бъдат постигнати с налагането на принудителната
административна мярка, което настоящият съдебен състав преценява като
достатъчно обосноваване относно продължителността на срока на мярката. Макар
мотивите отчасти да възпроизвеждат, основните принципи при налагане на
принудителни административни мерки, административният орган е посочил
основанията, които са го мотивирали да определи срока на запечатването. Срокът
на принудителната административна мярка се определя по целесъобразност от
органа, като в настоящия случай преценката по целесъобразност е упражнена в
рамките на закона. Ето защо съдът намира, че при издаване на оспорената заповед
са спазени всички изисквания за форма на индивидуалния административния акт и
оспорената заповед съдържа всички реквизити, посочени в нормата на чл. 59, ал.2 АПК. Мотивите са достатъчно изчерпателни, за да може да се извърши
проверката за законосъобразност на оспорената заповед на всички основания по чл. 146 АПК,
включително за съответствието на заповедта с целта на закона - да не се
допускат от страна на жалбоподателя нови административни нарушения на
фискалната дисциплина.
Същевременно не е налице възможност за
прилагане на нормата на чл. 186а ЗДДС(в
сила от 12.12.2020 г.), тъй като за управление на продажбите си в този обект търговецът не е
избрал и не използва софтуер, включен в списъка по чл. 118, ал.
16 ЗДДС, т. н. СУПТО(софтуер за управление на продажби в търговските
обекти).Изрично в
оспорения акт е посочено, че в обекта няма СУПТО и ПОС терминал, и този факт не
е оспорен от жалбоподателя. Не са налице фактическите основания за приложението
на разпоредбата на чл.186а от ЗДДС изключваща налагането на ПАМ при първо
нарушение.
С оглед на изложеното съдът
прецени, че наложената ПАМ е издадена в съответствие с изискванията на
материалния и процесуалния закон и целта на закона и не е налице основание за
нейната отмяна по см. на чл.146 от АПК.
Поради това жалбата е неоснователна и следва да се отхвърли. В този смисъл е
актуалната практика на Върховния административен съд /вж. Решение №
15529/15.11.2019 г. постановено по адм. дело № 6368/2018 г. по описа на
Върховния административен съд/ и др.
При този изход на спора право на
разноски в настоящото производство има ответника и същите следва да се присъдят
в размер на 100,00 лева на основание чл.25 от Наредба за заплащането на
правната помощ, вр. чл.37, ал.1 от Закона за правната помощ, вр. чл.78, ал.8 от ГПК, вр. чл.144 от АПК.
Водим от горното и на основание
чл.172,ал.2 от АПК, Варненският административен съд, втори състав
Р Е Ш И:
ОТХВЪРЛЯ .
жалбата на „Рива 26“ ЕООД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр.П., ул. „П.“ № **, представляван
от управителя Р.М.И., чрез адв. Д.- ВАК против Заповед за налагане на
принудителна административна мярка № 60-ФК/05.03.2021 г. издадена от Началник
отдел „Оперативни дейности“ – Варна в ГД „Фискален контрол“ при ЦУ на НАП, с
която е наложена принудителна административна мярка- запечатване на търговски
обект – заведение за бързо хранене, находящо се в гр.Провадия, Централен площад
стопанисван от дружеството и забрана достъпа до него за срок от 14 дни на
основание чл.186 ал.1 и чл.187 ал.1 ЗДДС.
ОСЪЖДА „Рива
26“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление гр.П., ул. „П.“ № **, представляван от управителя Р.М.И. да плати в полза на Национална агенция
по приходите юрисконсултско възнаграждение в размер на 100,00 лева.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване с
касационна жалба пред Върховния административен съд, в 14-дневен срок от
съобщаването му на страните.
СЪДИЯ: