Р Е Ш
Е Н И Е
Гр. София, 02.10.2019 г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, Търговско отделение, VІ-8 състав, в закрито заседание на втори
октомври две хиляди и деветнадесета година в следния състав
СЪДИЯ : МАРИЯ
БОЙЧЕВА
като разгледа
докладваното от съдията търговско дело № 1712 по описа за 2019 година на
Софийски градски съд, за да се произнесе, съобрази следното:
Производството е по реда
на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ и Глава двадесет и първа от ГПК.
Делото е образувано по жалба с вх. № 20190822182025,
подадена от “Г.Х.Б.” ЕООД (в
ликвидация), ЕИК ******, чрез адв. К.С., срещу Отказ №
20190814183348/16.08.2019
г. на Агенцията по вписванията - Търговски
регистър и Регистър на юридическите лица с нестопанска цел, постановен по Заявление образец А4 с вх. № 20190814183348
за вписване на промени по партидата на дружеството. В жалбата се прави искане
отказът да бъде отменен и да бъде указано на Агенцията по вписванията –
Търговски регистър да извърши вписване на заявените обстоятелства по партидата
на дружеството.
Съдът, след като обсъди доводите в жалбата и като се запозна с приложените
писмени доказателства, намира за установено от фактическа и правна страна следното:
Жалбата е процесуално
допустима
– подадена е в законоустановения срок, срещу акт, който подлежи на обжалване и
от лице, което има правен интерес да обжалва отказа на длъжностното лице по
регистрацията при Агенция по вписванията – Търговски регистър.
Разгледана по същество, жалбата е
неоснователна по следните съображения:
В случая е
подадено по електронен път заявление образец А4 с вх. № 20190814183348
за вписване на промени по партидата на дружеството – прехвърляне на дружествени
дялове и вписване на нов едноличен собственик на капитала на дружеството.
По подаденото заявление длъжностното лице по регистрацията е постановило
обжалвания отказ, като е приело, че са заявени за вписване прехвърляне на
дружествен дял и вписване на нов едноличен собственик на капитала по партидата
на заличен по силата на закона търговец (§ 5г, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ), за който е
открито производство по ликвидация в срока по § 5г, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ. Прието
е, че ЗТРРЮЛНЦ препраща към ТЗ само по отношение на извършване на ликвидацията
на служебно пререгистрираните търговци, но не предвижда възможност за
прехвърляне на дружествените дялове на съдружниците в тх на друго лице. Прието
е, че със заличаването на търговското дружество същото представа да съществува
и загубва правосубектността си, поради което било недопустимо едно лице да
придобие качеството съдружник в дружество, заличено по силата на закона и
разполагащо с фингирана правосубектност единствено зацелите на ликвидацията.
Прието е също, че представената декларация от праводателя по чл. 129, ал. 2 вр.
с ал. 1 от ТЗ не е дадена по установения образец на декларацията, утвърден от
министъра на правосъдието и министъра на труда и социалната политика. Прието е,
че представеният договор за прехвърляне на дружествени дялове е сключен чрез
пълномощник на продавача и купувача, като са представени пълномощни с
нотариална заверка на подписа на упълномощителите, които не отговарят на
изискванията на закона за едновременно удостоверяване от нотариуса на подписа и
съдържанието, поради което не може да се направи извод за надлежно учредена
представителна власт в полза на упълномощеното лице.
При така установеното съдът намира от правна страна следното:
Регистърното производство е охранително и изисква извършване на проверка за
наличието на законовите предпоставки. По подаденото заявление длъжностното
лице по регистрация е длъжно да извърши проверка на обстоятелствата, предвидени
в разпоредбата на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно т. 4 и т. 5 от същата
разпоредба, длъжностното лице по регистрация е задължено да провери дали към
заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закона и
дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му
със закона се установяват от представените документи, т.е. извършва се проверка
на съдържанието на представените документи, а не само на формалното им
съществуване.
Съгласно разпоредбата на чл. 21, т. 8 от ЗТРРЮЛНЦ (нова – ДВ, бр. 105 от 2016 г.) документите, които по силата на закон се
съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и
съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от
Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи
съответстват на въведените данни за тях в Информационната система.
В настоящото производство съдът извършва самостоятелна
проверка за спазване на изискванията за вписване на заявените обстоятелства,
обявяване на заявените актове.
В случая заявлението е подадено от легитимирано лице – адвокат с изрично пълномощно.
Заявените обстоятелства са такива, подлежащи на
вписване в Търговския регистър.
Съдът споделя изводите на длъжностното лице по
регистрацията, изложени в обжалвания отказ.
С влизане в сила
на Закона за търговския регистър (01.01.2008 г.) всички търговци, вписани в
търговския регистър при окръжните съдилища, са длъжни да се пререгистрират в
срок до 31.12.2011 г., съгласно § 4, ал. 1 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ.
Законът
категорично определя, че съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ дейността на
търговските дружества, за които не е направено искане за пререгистрация в срока
по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация се прекратява на 1
януари
Съгласно § 5г,
ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, търговските дружества с прекратена дейност, които към
31.01.2017 г. не са пререгистрирани, се смятат за заличени, който срок е
изтекъл.
Законът за
търговския регистър дава възможност на определена категория лица, включително
кредитор, да подаде заявление за пререгистрация на непререгистрирано търговско
дружество в законоустановения срок до 31 януари 2015 г., съгласно § 5а от ПЗР
на ЗТРРЮЛНЦ. Такава възможност е предвидена за определена категория лица и за
заличено търговско дружество и след 31.01.2017 г., но не по-късно от 31
декември 2022 г., по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, когато бъде открито
имущество на дружеството, съгласно § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.
Видно от данни
по партидата на дружеството в Търговския регистър, в случая “Г.Х.Б.” ЕООД (в
ликвидация) е заличен търговец към 31.01.2017 г. по силата на закона съгласно §
5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. Дружеството е пререгистрирано именно по реда на §
5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ и за същото е вписано производство по ликвидация
по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ.
Със заличаване
на търговското дружество същото губи своята правосубектност.
Разпоредбата на
чл. 273, ал. 2 от ТЗ, към която препраща на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, предвижда,
че ако след заличаването на дружеството се установи необходимост от
по-нататъчни действия за ликвидацията, длъжностното лице по регистрацията
назначава по молба на заинтересованото лице досегашните или други ликвидатори.
Следователно законът предвижда единствено назначаване на ликвидатор, който да
извършва само действия, обслужващи ликвидационното производство, а не предвижда
възстановяване на правосубектността на заличеното дружество (така в Решение №
124/26.11.2009 г. по т.д. № 152/2009 г. по описа на ВКС, Т.К., I Т.О.).
След като
търговското дружество е загубило своята правосубектност със заличаването си по
силата на закона съгласно § 5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ на 31.01.2017 г., то органите
на дружеството преустановяват съществуването си, включително общото събрание на
съдружниците (едноличния собственик на капитала). Следователно в тази хипотеза
органи на дружество не съществуват след заличаването му по силата на закона,
тъй като те са били част от корпоративната структура на самото дружество. Поради
това решения на такива органи не могат да бъдат валидно формирани и не могат да
породят целените с тях правни последици – в случая приемането на нов съдружник,
прехвърляне на дружествени дялове на нов съдружник.
Доводите на
жалбоподателя относно партидата на “ГЛОБАЛ ПРОПЪРТИС” ЕООД (в ликвидация), ЕИК *********, са неприложими
в случая, тъй като посоченото търговско дружество е било пререгистрирано на 28.05.2013 г., т.е. преди изтичане на крайния срок до
31.01.2017 г. и следователно не е било заличено по силата на закона съгласно §
5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.
С оглед на
горното съдът намира, че не могат да бъдат вписани заявените обстоятелства по
партидата на “Г.Х.Б.” ЕООД (в
ликвидация), заличено по силата на закона съгласно § 5г, ал. 4 от ПЗР на
ЗТРРЮЛНЦ.
Безпредметно
се явява обсъждането на останалите представени към заявлението доказателства и
останалите изводи на длъжностното лице по регистрация в обжалвания отказ.
По изложените
съображения съдът намира, че жалбата се
явява неоснователна и следва да бъде оставена без
уважение.
Водим от изложеното, СЪДЪТ
Р Е Ш И :
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалба с вх. № 20190822182025,
подадена от “Г.Х.Б.” ЕООД (в
ликвидация), ЕИК ******, чрез адв. К.С., срещу Отказ №
20190814183348/16.08.2019
г. на Агенцията по вписванията - Търговски
регистър и Регистър на юридическите лица с нестопанска цел, постановен по заявление с вх. № 20190814183348.
Решението подлежи на обжалване пред Софийски апелативен
съд в 7-дневен срок от съобщаването му.
След влизане в сила на решението,
препис от решението да се изпрати на Агенцията по
вписванията – Търговски регистър и Регистър на юридическите лица с нестопанска
цел за сведение.
СЪДИЯ :