Р Е Ш Е Н И Е   №

гр. Варна, 05.07.2018г.

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

         ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ГРАЖДАНСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в публично заседание на тринадесети юни през две хиляди и осемнадесета година в състав:

 

                              ПРЕДСЕДАТЕЛ: МАРИАНА ХРИСТОВА

                                        ЧЛЕНОВЕ: ИРЕНА ПЕТКОВА

                                                        НАТАЛИЯ НЕДЕЛЧЕВА

 

при секретар Галина Славова

 като разгледа докладваното от съдията Петкова

в.гр. дело №  1155 по описа за 2018г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството е по чл. 308 ГПК и се развива след отмяна по реда на чл.307 ал.3 ГПК, след като с решение 85/17.05.2018г. по т.д. №160/18г. по описа на ВКС е отменено Определение №1952/03.06.2015г. по гр.д. №1403/15г. по описа на ВОС, с което е обезсилено решение № 1121/06.03.2015 год., постановено по гр.д. № 12811/2014 г. по описа на ВРС, XLIІІ състав, както и е прекратено производството по гр.д. № 12811/2014 г. по описа на ВРС, XLIІІ състав и по в.гр.д. № 1403/2015 по описа на ВОС.

Въззивното производство е образувано по въззивна жалба на „Енерго-про Продажби” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, бул. „Вл. Варненчик” № 258, „Варна Тауърс Г“, срещу решение № 1121/06.03.2015 год., постановено по гр.д. № 12811/2014 г. по описа на ВРС, XLIІІ състав, с което е осъдено „ЕНЕРГО- ПРО ПРОДАЖБИ”АД, ЕИК ********* със седалище и адрес на управление гр.Варна, бул.Владислав Варненчик № 258, ВАРНА ТАУРС – Г“ да заплати на „КНМ Груп” ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Варна, ул.Георги Живков № 22, сумата от 533,85 лв., представляваща цедирано вземане по силата на договор за цесия, сключен между цесионера „КНМ Груп” ООД и цедента Симеон Атанасов Симеонов ЕГН **********, включващо сума по корекция на потребена, неотчетена и неплатена стойност на електроенергия по Фактура № **********/15.12.2009 год. за период от 23.05.2009 г. до 18.11.2009 г. в обект - находящ се в гр. Варна, ул. „Лерин" № 4, с абонатен номер № ********** и клиентски № **********, платена от цедента без основание, ведно със законната лихва върху главницата, считано от датата на подаване на исковата молба – 15.10.2014 г. до окончателното й изплащане на основание чл. 99, ал. 1, вр. чл. 55, ал. 1, пр. 1 ЗЗД и чл. 86 ЗЗД. В жалбата са наведени оплаквания, че решението е неправилно и незаконосъобразно, постановено е в противоречие с материалния закон и при  допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила, изразяващи се в неправилна преценка на доказателствата и необсъждане на релевантните за спора доказателства, в резултат на което решението е и необосновано. Сочи се, че неправилен е изводът на съда за действителност на цесията, както и че същата е породила действието по отношение на длъжника. Моли се за отмяна на решението и за постановяване на друго, с което искът да бъде отхвърлен, ведно с присъждане на сторените в двете инстанции разноски.

В срока по чл.263 ГПК е депозиран писмен отговор от въззиваемата страна „КНМ Варна“ ЕООД, ЕИК ********* със седалище гр. Варна. Същата оспорва жалбата, счита решението за правилно и настоява да бъде потвърдено, ведно с присъждане на разноски.

 

По предмета на така предявения иск с правно основание чл.99 ал.1 вр. чл.55 ал.1 пр.1 от ЗЗД и чл.86 от ЗЗД, се излагат следните твърдения от страните:

 

Ищецът „КНМ Варна“ ЕООД твърди, че по силата на договор за цесия от 12.09.2014 год. е придобил от Симеон Симеонов, негово вземане срещу „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД – Варна  за сумата от 533,85 лева, представляваща платена без основание от Ехлиманов сума, съставляваща заплатена сума по корекция на сметка за периода от от 23.05.2009 г. до 18.11.2009 г. Вземането произтичало от извършена проверка на електромер на обект, находящ се в гр. Варна, ул. „Лерин" № 4, с абонатен номер № ********** и клиентски № ********** и титуляр на партидата Симеон Симеонов. При корекцията била начислена ел. енергия на абоната за периода от 23.05.2009г. до 18.11.2009г. на стойност 533.85 лева, за която била издадена фактура № **********/15.12.2009 год. Ищецът твърди, че праводателят му Симеонов е заплатил без основание на ответника сумата 533,85 лева и претендира връщане на платената без основание сума. Излага възражения по корекционната процедура във връзка с нейната действителност, оспорва констативния протокол, правомощията на служителите на “Енерго Про Мрежи” АД. Сочи, че цедентът е заплатил суммата единственото поради страх от спиране на захранването. Моли да бъде осъден ответника да заплати платената от цедента без основание сума на цесионера- ищец.

В писмен отговор, депозиран в срока по чл. 131 ГПК, ответникът „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД – Варна, оспорва иска. Твърди, че договорът за цесия от 12.09.2014 год. е нищожен поради липса на предмет, тъй като прехвърленото вземане не съществува. Не оспорва, че с праводателя на „КНМ Варна“ ЕООД по цесията- Симеонов са в договорни отношения. Твърди, че за периода от 23.05.2009г. до 18.11.2009г. е доставена до обекта ел. енергия, като не оспорва, че Симеонов е заплатил сумата. Твърди, че сумата е платена на годно правно основание – съществуващо между страните облигационно отношение по доставка на ел. енергия и представлява стойността на доставена и реално потребена ел. енергия за посочения период, за която ел. енергия праводателят на ищцовото дружество дължи и съответната цена, а не е платена на основание справката за корекция и издаденото въз основа на нея дебитно известие. Навежда също, че потребената ел. енергия е отчетена на основание Правилата за измерване на количеството ел.енергия, след извършена проверка на място на 18.11.2009 год. от служители на „Енерго-Про Мрежи“ АД- Варна. За проверката е съставен констативен протокол, според който при проверката е установено, че в електромера е нарушена схемата на свързване.

 

ВОС като съобрази становищата на страните и събраните по делото доказателства намира за установено от фактическа страна следното:

 

Прието е за безспорно и ненуждаещо се от доказване между страните, че между цедента и ответното дружество е налице твърдяната договорна връзка по повод доставка на електроенергия, регулирана от публично известни Общи условия на договорите за продажба на електрическа енергия, че процесната сума е начислена като корекция на сметката на ищеца, както и че същата е заплатена от цедента в полза на ответника.

На 18.11.2009 г. е извършена проверка от служители на „Енерго Про Мрежи” АД на електромер фабричен № 33649212, находящ се в обект в гр. Варна, ул. „Лерин" № 4, с абонатен номер № ********** и клиентски № **********. Съставен е констативен протокол № 013178/18.11.2009 г., подписан от служителите извършили проверката и на присъствалия на проверката свидетел. В протокола е вписано, че при проверка с еталонен уред електромерът е извън класа си на точност, СТИ е иззет, поставен е в индивидуална торба, която е пломбирана с пломба.

Приложена е и Справка за корекция на сметки при неизмерване и неправилно измерване на електрическата енергия на основание чл. 38, ал. 3, т. 1 от Общите условия на ДПЕЕЕМ, с която е начислена корекция, въз основа Констативен протокол № 013178/18.11.2009 г. в размер на 533,85 лева за период от 23.05.2009 г. до 18.11.2009 г. в обект - находящ се в гр. Варна, ул. „Лерин" № 4, с абонатен номер № ********** и клиентски № **********.

Издадена е фактура за която посочената сума №**********/15.12.2009 год. Определената въз основа на корекцията сума заедно със законната лихва е заплатена от абоната, съгласно представено с отговора Извлечение за платени и неплатени фактури на клиентски №**********.

По делото е изготвено заключение по допусната СТЕ. Съгласно заключението коригираната ел. енергия може да бъде реално потребена. Налице неправомерно вмешателство, а консумираната енергия не е измервана изцяло. Не е могло да е налице точен измерител, т.к. поради установеното вмешателство. Не може да се определи през кои периоди електромерът не е отчитал правилно потреблението на енергия.

По делото е представен Договор за прехвърляне на вземане от 12.09.2014 г., с който Симеон Атанасов Симеонов ЕГН **********, чрез пълномощник адв. Красимир Тодоров прехвърля на „КНМ Груп” ЕООД вземане срещу „Енерго Про Продажби” АД в размер на 533,85 лв., представляваща платена без основание стойност на коригирана електроенергия за период от 23.05.2009 г. до 18.11.2009 г., на абонатен номер № ********** и клиентски № **********.

С уведомление вх. № 3357009/09.10.2014 г. от Симеон Атанасов Симеонов чрез адв. Тодоров на „Енерго Про Продажби” АД е съобщено прехвърлено вземането.

Видно от пълномощно, приложено на лист 82 от делото, цедентът Симеон Атанасов Симеонов потвърждава, на основание чл. 42, ал. 2 ЗЗД извършените от пълномощника - адв. Тодоров действия на разпореждане с всички негови вземания срещу „Енерго Про Продажби” АД, в това число и за уведомяване длъжника за извършена цесия.

 

С оглед така установеното от фактическа страна се налагат следните правни изводи:

 

Възраженията за недопустимост на производството предвид депозирания с молба от 19.05.2015г. отказ от иска са неоснователни. С влязло в сила решение по реда на чл.307 ГПК делото е върнато за разглеждане от онова процесуално действие, послужило като основание за отмяна. Настоящият състав счита, че това е разглеждането на депозираната от Диденко молба за отказ от иск. Съдът, като съобрази влязлото в сила решение №39/01.03.2017г. по т.д.№722/16г. по описа на ВОС, с което е прието, че вписването на Катерина Диденко като управител на „КНМ Груп“ ЕООД и заличаването на П.К. като такъв, ка несъществуващи обстоятелства, както и факта, че отказът от иск е депозиран от Диденко, е оставил молбата без движение, тъй като е подадена от лице без представителна власт. Не е изразено становище за поддържане на молбата, поради което и в съотвествие с разпореждане №3686/28.05.2018г. молбата следва да бъде оставена без разглеждане. Предвид горното и не е налице валиден отказ от иска, заявен от лице, разполагащо с представителна власт по отношение на ищцовото дружество. Затова и съдът не е десезиран и производството е допустимо.

За да се приеме, че предявеният иск с правно основание чл. 55, ал. 1, пр. 1 ГПК е основателен, в тежест на ищеца – въззиваем в настоящото производство, е да установи главно и пълно, при наличието на изрично оспорване, че е приобретател по валидна цесия, както и че праводателят по същата е платил процесната сума като стойност на потребена, но незаплатена ел. енергия за процесния обект, за периода 23.05.2009 год. – 18.11.2009 год. В тежест на ответника – въззивник е да установи чрез главно и пълно доказване, че е налице основание за плащането, респ. налице е основание да задържи платената сума.

 Въз основа събраните доказателства съдът намира договора за прехвърляне на вземане от дата 12.09.2014 год. за валиден. Предмет на прехвърляне по същото е съществуващо, макар и спорно вземане, представляващо вземане от неоснователно обогатяване – платена без основание /при начална липса на основание/ от цедента Симеон Симеонов стойност на потребена, но неплатена ел. енергия за периода от 23.05.2009г. до 18.11.2009г., за обект с абонатен номер № ********** и клиентски № **********.

По делото не се спори, че праводателят на ищцовото дружество е потребител на ел. енергия съгласно § 1, т. 42 ЗЕ в приложимата редакция на нормата ДВ, бр. 55/2007 год. Не се спори, че имотът, където е бил монтиран процесния електромер, е бил присъединен към ел. мрежа, поради което потребителят има задължение да заплаща използваната ел. енергия. Установено е също, че праводателят на ищеца е заплатил на ответното дружество сумата от  533,85 лева, съставляваща стойността на служебно начисленото му количество ел. енергия за периода 23.05.2009 год. – 18.11.2009 год.

  Спорно е налице ли са предпоставките за възникване на договорното право на ответника служебно да коригира сметка за ел. енергия за минал период, като основание за платената му от ищеца сума.

Начислената служебно (след корекция) ел. енергия е за периода 23.05.2009 год. – 18.11.2009 год., в който период са били в сила Общите условия на ДПЕЕ на дружеството „Е.ОН България Продажби”, с променено понастоящем наименование “Енерго–Про Продажби” АД – Варна, които следва да намерят приложение в отношенията между страните, тъй като съобразно чл. 98а ЗЕ крайният снабдител продава електрическа енергия при публично известни общи условия.

Доколкото тази хипотеза не се съдържа в пряко договореното от страните съдържание на договора, а в тази му част представлява ОУ, основен е въпросът дали клаузите на чл. 24 и чл. 25 от ОУ на ДПЕЕ и чл. 38, ал. 1; 2 и ал. 3, т. 1-3 от ОУ на ДПЕЕЕМ не противоречат на действащите към процесния период императивни разпоредби на законодателство и основни принципи на правото. Настоящият състав намира, че този спор е разрешен от константната съдебна практика на ВКС на РБ, постановена по реда на чл. 290  ГПК и имаща задължителен характер за настоящия съд. Тези решения на касационната инстанция са постановени след допускане до касационно обжалване именно по въпроса дали едностранната корекция на сметки е допустима и дали клаузите от ОУ, регламентиращи тази възможност са нищожни – напр. Решение № 79/11.05.2011г. на ВКС, постановено по т. д. № 582/2010 г., Решение № 189/11.04.2011г. на ВКС по т.д. № 39/2010г., Решение № 165/2009г. по г. д. № 103/2009г. на ВКС, Решение № 104/2010г. по т. д. № 885/2009г., Решение № 29/15.07.11г. по т. д. № 225/10 г. на ВКС, ІІ т.о. и др. В същия смисъл е и Решение № 12/11.02.2013 год. по т. д. № 1080/2011 год. на ВКС на РБ, Второ т. о. Настоящият състав е обвързан от възприетото в горните решения. За процесния период отношенията между страните се регламентират от Закона за енергетиката, Наредба № 6 от 09.06.2004 год. за присъединяване на производители и потребители на електрическа енергия към преносната и разпределителните електрически мрежи, Наредба за лицензиране на дейностите в енергетиката, Правилата за търговия с електрическа енергия и Правилата за измерване на количеството електрическа енергия, обнародвани в ДВ, бр. 38 от 11.05.2007 г. /понастоящем отменени/. В Закона за енергетиката и издадената въз основа на чл. 116, ал. 7 ЗЕ Наредба № 6 от 09.06.2004г. не е предвидена възможността, съдържаща се в чл. 49 от отменената Наредба за присъединяване към преносната и разпределителните електрически мрежи на производители и потребители от 2000 год., за извършване на едностранни корекции на подадената електрическа енергия и на сметките за минал период и методика за това. Такава възможност не е уредена и в Правилата за търговия с електрическа енергия и Правилата за измерване на количеството електрическа енергия от 2007 год., действали до 15.11.2013 год. и приложими в случая. При липса на предвидена в действащото през процесния период законодателство възможност за едностранна промяна от доставчика на доставено количество електрическа енергия и сметките за минал период, не съществува законно основание такава клауза да се уговаря в Общите условия.

Наведените от ответника доводи, че възможността за корекция на сметките на абонатите за минал период е предвидена в чл. 45 от ПИКЕЕ, обн. ДВ, бр. 38/2007 год., действали през процесния период, са неоснователни. Разпоредбата на чл. 45 ПИКЕЕ от 2007 год. /отм./ не съдържа уредба различна от тази в Правилата от 2004 г., които са взети предвид от ВКС при постановяването на посочените решения. Разпоредбата на чл. 45, ал. 1 от Правилата от 2007 г. е идентична с тази на чл. 64, ал. 1 от Правилата от 2004 г. Ето защо и ответното дружество не може да черпи основание за едностранна корекция на сметката на потребителя, позовавайки се на чл. 45, ал. 1 от Правилата от 2007 г. във вр. с чл. 24 и чл. 25 от Общите си условия. Възможността за едностранна корекция на сметки за изминал период е била уредена в Наредба за присъединяване към преносната и разпределителните електрически мрежи на производители и потребители от 2000 г., но същата е отменена с Наредба № 6 от 09.06.2004 г. за присъединяване на производители и потребители на електрическа енергия към преносната и разпределителните електрически мрежи, в която такава възможност не е предвидена, поради което ВКС на РБ в задължителната си практика приема, че след 2004 г. не е налице законово основание за съществуването и уговарянето на такава корекция в ОУ. По реда на чл. 290 ГПК с Решение № 177/12.12.2011 г. по т. д. 1008/2010 г. II т. о. ВКС се е произнесъл за случай, касаещ извършена от въззивника едностранна корекция на сметки през 2009 г. (след приемането на  ПИКЕЕ от 2007 год.) и е приел, че досегашната практика на ВКС по този въпрос намира приложение и понастоящем.

С оглед нищожността на клаузите на чл. 38 от ОУ на ДПЕЕЕМ, въз основа на която е извършена корекцията на сметката за потребена ел. енергия за минал период на праводателя на ищеца, съответно и нищожността на клаузите на чл. 24 и чл. 25 от ОУ на ДПЕЕ, съдът счита, че сумата от 533,85 лева е заплатена от цедента  Симеонов на ответното дружество без основание – при начална липса на основание и подлежи на връщане на цесионера „КНМ Варна“ ЕООД.

Неоснователно е възражението и относно нищожността на извършената цесия, като в тази насока се приема, че изложените от ВРС мотиви относно действителността на извършената цесия съответстват с установената задължителна практика на ВКС. Доколкото предмет на договор за цесия могат да бъдат всякакви вземания, включително и такива за бъдещи и неизискуеми вземания, както и такива, погасени по давност по силата на свободата на договаряне, то по аналогия и спорните права могат да бъдат цедирани при постигната между страните уговорка. Спорното вземане е прехвърлимо и респективно е годен предмет на договор за цесия. От момента на даването, доколкото същото е осъществено при първоначална липса на основание, настъпва и изискуемостта за връщане на даденото. Т.е., към датата на прехвърляне на вземането цедентът е имал съществуващо вземане към ответника.

Цесията е съобщена от цедента чрез неговия пълномощник съгласно чл.99 ал.4 ЗЗД.

По изложените съображения съдът намира, че е налице валидно цедирано в полза на въззиваемата страна вземане към въззивника, поради което и предявеният иск за събиране на вземането е основателен и следва да бъде уважен. Обжалваното решение в цитирания смисъл следва да бъде потвърдено.

С оглед изхода на спора и предвид направеното искане в полза на въззиваемата страна следва да бъдат присъдени направените пред инстанцията разноски в размер на 300 лв.- за адвокатско възнаграждение.  Въззивникът следва да понесе и разноските, направени в производството по т.д. №160/18г. по описа на ВКС съобразно т.4 на ТР №6/2013г. на ОСГТК на ВКС и съобразно правилата на чл.78 ал.1 ГПК. Молбата за отмяна е изрично оспорена от въззивника и макар и същият да не е дал повод за завеждането й, не е налице другата предпоставка по чл.78 ал.2 ГПК, тъй като ответникът по молбата не я признава. Затова и въззивникът следва да бъде осъден да заплати на въззиваемата страна общо 725 лв., от които 300 лв.- пред настоящата инстанция за адвокатско възнаграждение, а 425 лв. – 25 лв. държавна такса и 400 лв. адвокатски хонорар пред ВКС.

Водим от горното, съдът

 

Р Е Ш И:

 

ПОТВЪРЖДАВА решение № 1121/06.03.2015 год., постановено по гр.д. № 12811/2014 г. по описа на ВРС, XLIІІ състав.

ОСЪЖДА „Енерго-Про Продажби” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, бул. „Вл. Варненчик” № 258, Варна Тауърс Г,  да заплати на „КНМ Варна“ ЕООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Варна, ул. Бук № 1, ет. 5, ап. 10, сумата от 725 лева /седемстотин двадесет и пет лева/ – разноски за настоящата инстанция и в производството по отмяната, съставляващи адвокатско възнаграждение и държавна такса, на осн. чл.78 ал.1 ГПК.

Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

 

 

ЧЛЕНОВЕ:1.

 

 

        

                            2.