Р Е Ш
Е Н И Е
№ 260021
гр.Габрово, 18.12.2020 г.
В И М Е Т
О Н А
Н А Р О Д А
ГАБРОВСКИЯТ
ОКРЪЖЕН СЪД в открито заседание на осми
октомври през две хиляди и деветнадесета година
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: В.ТОПАЛОВА
ЧЛЕНОВЕ
: .....................................
при
секретаря ...В.Килифарева......... и в присъствието на прокурора
.................................... като разгледа докладваното от съдия
Топалова т.д. № 51...... по описа за 2020... г. за да се произнесе взе предвид
следното:
Производството е по чл. 625 и сл. от ТЗ.
Образувано е по молба на „НИК-Несторов инвестиционна компания”ЕАД гр.
Трявна
за откриване на производство по несъстоятелност на дружеството.
В молбата се сочи, че по отношение на дружеството била налице предпоставката
по чл.608 ал.1 т.1 ТЗ – изискуемо задължение, породено от търговска сделка. С
договор за покупко продажба на дружествени дялове по чл.129 ТЗ от 25.11.2015 г.
„Вива Бизнес груп”ЕАД продало на „НИК-Несторов инвестиционна компания”ЕАД десет дружествени дяла, представляващи 100% от
капитала на „Премиум Травел” ЕООД срещу цена от 100 лв. С влязло в сила решение
№ 71/14.03.2019 г. по гр.д. № 808/2018 г. на Районен съд Габрово, договорът бил
прогласен за нищожен поради накърняване на добрите нрави. Подлежащите на
връщане 10 дружествени дяла били прехвърлени на трето лице преди влизане в сила
на съдебното решение. Със спогодба от
10.01.2020 г. страните по нищожния договор се споразумели, купувачът да заплати
на продавача сумата от 70 000 лв., като справедливо обезщетение, до
31.07.2020 г. Тези задължения не били платени в срока. Подадени били декларации
за неизвършване на търговска дейност през 2018 г. и 2019 г. Поради това
съществуващото задължение не можело да бъде платено от дейността на дружеството, като същевременно същото не
разполагало с имущество, което да удовлетвори кредитора. Изложеното довело до
неплатежоспособност на дружеството, с начална дата 1.08.2020 г. Освен това
дружеството било свръх задължено, тъй като наличното му имущество по смисъла на
чл.742 ТЗ не било достатъчно да покрие паричните му задължения. Твърдяната
свръхзадълженост се претендира при условията на евентуалност.
Иска се да бъде обявена
неплатежоспособността на търговеца с определяне на
началната дата, като бъде открито производство по несъстоятелност. При условията на евентуалност дружеството да бъде
обявено за свръхзадължено и да бъде открито производство по несъстоятелност.
Счита, че са налице предпоставките на чл. 632 от ТЗ, тъй като търговецът не разполагал с никакво имущество, включително и
парични средства.
Съдът като обсъди изложените
в подадената молба обстоятелства, събраните по делото доказателства – писмени
доказателства, данни от Агенция по вписванията, Национална агенция по приходите
и сектор "Пътна полиция"- ОД МВР Габрово, както и
заключението на изслушаната съдебна икономическа експертиза, и като съобрази
обявените по партидата на търговеца в търговския регистър счетоводни документи,
намира за установено от фактическа страна следното:
„НИК – Несторов инвестиционна компания”ЕАД гр. Трявна е регистрирано
в търговския регистър при Агенция по вписванията през 2015 г. –
13.11.2015 г.
С влязло в сила решение № 71/14.03.2019 г., постановено по гр.д. № 808/2018 г. по описа на Районен съд Габрово,
е прогласена нищожността на договор за покупко продажба на дружествени дялове
по чл.129 ТЗ, сключен на 25.11.2015 г. между „Вива Бизнес Груп” ЕАД гр. Варна -
продавач и НИК – Несторов инвестиционна компания”ЕАД гр. Трявна-купувач, на 10
дружествени дяла, представляващи 100% от капитала на „Премиум Травъл” ЕООД,
всеки от които с номинална стойност от 10 лв., срещу продажна цена в размер на
100 лв., поради накърняване на добрите нрави, произтичащо от нееквивалентност
на престациите, на основание чл.26 ал.1 пр. трето от ЗЗД.
На 10.01.2020 г. е сключена спогодба между „Вива Бизнес Груп” ЕАД гр.
Варна и НИК – Несторов инвестиционна компания”ЕАД гр. Трявна по силата на
която, на основание чл.57 изр. второ ЗЗД, вместо дължимите за връщане на „Вива Бизнес Груп” ЕАД гр. Варна 10 дружествени
дяла, представляващи 100% от капитала на „Премиум травъл ”ЕООД, НИК – Несторов
инвестиционна компания”ЕАД гр. Трявна се задължава да заплати на „Вива Бизнес
Груп” ЕАД гр. Варна справедливо обезщетение, поради отчуждаване на подлежащата
на връщане вещ. В т.2 от спогодбата страните са се споразумели дължимото
обезщетение да е в размер на 70 000 лв., което следва да бъде заплатено до
31.07.2020 г.
Съгласно заключението на
изслушаната и приета по делото съдебно -икономическа експертиза, съобразила всички доказателства по делото, търговецът не
притежава ликвидни дълготрайни материални и финансови активи. От основния
капитал в размер на 50 000 лв. е внесена сумата от 12 500 лв., която
към 2020 г. е в размер на 10 812.50 лв.Краткотрайните финансови активи са
в размер на 10 812.50 лв. Дружеството има един кредитор„Вива Бизнес Груп”
ЕАД гр. Варна. Задължението е в размер на 70 000 лв., съгласно спогодба от
10.01.2020 г. Краткотрайните активи на дружеството, изразяващи се в касови
наличности в размер на 10812.50 лв. не са достатъчни за погасяване на
краткосрочните задължения. Дружеството
няма краткосрочни вземания и се намира в състояние на трайна невъзможност да
погаси краткосрочните си задължения с краткосрочните си активи от 1.08.2020 г.
Според експерта, дружеството
разполага с парични средства в размер на 10 812.50 лв. за покриване на
първоначалните разноски по несъстоятелността. Коефициентът на
обща ликвидност, като показател за способността на дружеството да извършва
своите текущи плащания към кредиторите, при общ норматив 1. 00, е бил 1.00 през 2019 г. и 0.00 през 2020 г. Тъй като този
показател е под единица, това означава, че търговеца не притежава достатъчно
краткотрайни активи за да погасява краткосрочните си задължения. Другите два коефициента
за бърза ликвидност и абсолютна ликвидност през 2019 г. са били 1.00, а през
2020 г. съответно 0.69 и 0.15 - под препоръчителните стойности.
В хода на производството и след изготвяне на заключението на съдебно
икономическата експертиза, е представено преводно нареждане от 5.10.2020 г., с
което длъжникът заплаща на „Вива Бизнес груп”ЕАД гр. Варна сума в размер на
10 700 лв., с основание –частично по спогодба от 10.01.2020 г. и остава да
разполага със сумата от 62.50 лв.
За търговеца не се установява към датата на приключване на
устните състезания по делото да разполага с имущество, включително парични
средства и бързоликвидно имущество.
За търговеца няма данни за регистрирани пътни превозни
средства пред ОД МВР, сектор "Пътна полиция".
Съдът намира, че за покриване на първоначалните разноски в
производството по несъстоятелност по чл. 629б, ал. 1 от ТЗ, ако производство
бъде открито е необходимо да бъде
внесена сумата от 3000 лв.
При така установеното от
фактическа страна, от правна страна съдът намира следното:
Съгласно разпоредбата на чл.
607а, ал. 1 от ТЗ, производство по несъстоятелност се открива за търговец,
който е неплатежоспособен.
Неплатежоспособността е обективно състояние, в
което изпада търговец, когато не е в състояние да изпълни свое изискуемо парично
задължение, породено или отнасящо се до търговска сделка, включително нейната действителност, изпълнение,
неизпълнение, прекратяване, унищожаване и разваляве или последиците от
прекратяването, или публичноправно задължение към държавата или общините,
свързано с търговската дейност на търговеца или задължение по частно държавно
вземане, както и задължение за изплащане на трудови възнаграждения към
най-малко 1/3 от работниците и служителите, което не е изпълнено повече от 2
месеца (чл. 608, ал. 1 от ТЗ).
За характеризиране на
сделката като търговска приложим е чл. 286 от ТЗ във вр. с чл. 1, ал. 1 от ТЗ. Законодателят разграничава два критерия, които
определят търговския характер на една сделка – обективен и субективен. Според
обективния критерий, въведен с текста на чл. 286, ал. 2 във вр. с чл. 1, ал. 1
от ТЗ, сделките, изброени в ал. 1 на чл. 1 ТЗ имат търговски характер,
независимо от качеството на лицата, които ги извършват, субективният критерий (чл.
286, ал. 1 ТЗ), предполага, че сделка, сключена от търговец и свързана с
упражняваното от него занятие, има търговски характер. За да се определи
обхватът на разпоредбата на чл. 286, ал. 1 от ТЗ, следва да се имат предвид
следните кумулативно поставени от закона характеристики. Сделката трябва
да е извършена от търговец и трябва да е
свързана с упражняваното от търговеца занятие. Занятието изисква извършването
на тези сделки да е трайно, системно, а не еднократно или случайно, и да са
насочени към получаване на доход. В този
смисъл в практиката на ВКС е прието, че определени
сделки, макар и извършени от търговец, нямат търговски характер. Не е търговска сделка договорът за прехвърляне на
дружествени дялове чрез продажба, дарение, спогодба и др., който представлява правна възможност за участие в друго
дружество чрез придобиване на членствени права в него.
В случая задължението на молителя е в резултат на
постигнатата спогодба от 10.01.2020 г., която урежда последиците от
прогласяване за нищожен на договора за прехвърляне на дружествени дялове от
25.11.2015 г. т.е не е налице хипотезата на чл.608 ал.1 т.1 от ТЗ. Предвид
изложеното съдът намира, че
твърдяното задължение в молбата за откриване на производство по
несъстоятелност, не е породено от последици
от унищожаване на сделка, която да може да окачестви като търговска. Вън от това и спогодбата от 10.01.2020 г., уреждаща
последиците от прогласяване нищожността на сделката, също няма характер на
търговска сделка,
тъй като същите произтичат от
неоснователно обогатяване.
Предвид изложеното съдът намира, че не са налице основания за откриване
на производство по несъстоятелност по отношение на молителя на основание
чл.607а ал.1 от ТЗ.
Доколкото молителят е
предявил при условията на евентуалност и второто
основание за откриване на производството,
при отхвърляне на главния иск, съдът следва да го разгледа.
В чл.
607а, ал. 2 от ТЗ, свръхзадължеността е дефинирана като специално основание за
откриване на производство по несъстоятелност на длъжник - ООД, АД и КДА,
различно от неплатежоспособността, като общо такова. За разлика от
неплатежоспособността, която е трайно обективно състояние на невъзможност на
търговеца, с краткотрайните си активи да погаси краткосрочните си задължения (с
основен индикатор коефициента за обща ликвидност), за свръхзадължеността се
изследва възможността на дружеството с цялото си имущество (с всичките си
активи, да покрие паричните си задължения,
които
не е необходимо да бъдат изискуеми, а е достатъчно да са само съществуващи).
От анализа на финансово икономическото
състояние на дружеството, се установява,
че към момента на приключване на устните
състезания същото няма никакви активи /изкл.
62.50 лв./, с които да погаси задължението си.
Въз основа на изложеното
следва да се приеме, че е осъществено основанието за
откриване на производството по несъстоятелност по чл. 607 а вр. чл. 742 ТЗ, а
именно свръхзадълженост на длъжника - обективно финансово състояние, свързано с
това, че неговото имущество не е достатъчно, за да покрие паричните му
задължения. Касае се до трайно състояние, при което дружеството не разполага с
имущество за покриване на паричните си задължения. Предвид доказателствата е изключен извод за временни затруднения или, че
молителят разполага с имущество, достатъчно за покриване на задълженията му,
без опасност за интересите на кредиторите по смисъла на чл. 631 ТЗ. Поради това производството по
несъстоятелност следва да бъде открито по отношение на длъжника - търговско
дружество поради свръхзадълженост.
С оглед липсата на налично
имущество, с което да се покрият разноските в производството по несъстоятелност
към момента на откриването му, съдът е дал срок на кредитора да предплати сумата от 3000
лева за началните разноски, на основание чл. 629б от ТЗ, и е указал последиците
по чл. 632, ал. 1 от ТЗ, като определението е вписано в книгата по чл. 634в от ТЗ.
В дадения от съда срок не е
предплатена определената от съда сума за покриване на началните разноски,
поради което съдът счита, че са налице предпоставките на чл. 632 от ТЗ.
Спряното производство по
несъстоятелност може да бъде възобновено в срок една година от вписването на
решението по чл. 632, ал. 5 от ТЗ по молба на длъжника или на кредитор.
Възобновяване се допуска, ако молителят удостовери, че е налице достатъчно
имущество или ако депозира необходимата сума за предплащане на началните
разноски по чл. 629б.
Ако в този срок не бъде поискано възобновяване
на производството, съдът ще прекрати производството по несъстоятелност и
постанови заличаване на длъжника от търговския регистър.
На основание изложеното и чл. 632 от ТЗ
Р Е Ш И:
ОТХВЪРЛЯ молбата на „НИК – Несторов
инвестиционна компания”ЕАД ЕИК ********* съдебен адрес:*** с правно основание чл. 625 и следв. от ТЗ за обявяване
неплатежоспособността на „НИК – Несторов
инвестиционна компания”ЕАД ЕИК *********.
ОБЯВЯВА СВРЪХЗАДЪЛЖЕНОСТТА на „НИК – Несторов инвестиционна компания”ЕАД ЕИК *********
съдебен адрес:*** и ОПРЕДЕЛЯ НАЧАЛНА Й ДАТА – 1.08.2020 година.
ОТКРИВА производство по несъстоятелност на
длъжника „НИК – Несторов инвестиционна
компания”ЕАД ЕИК *********.
ОБЯВЯВА „НИК
– Несторов инвестиционна компания”ЕАД ЕИК *********.
В НЕСЪСТОЯТЕЛНОСТ.
НАЛАГА запор и възбрана върху имуществото на „НИК – Несторов инвестиционна компания”ЕАД ЕИК
*********.
ПОСТАНОВЯВА прекратяване
дейността на предприятието на „НИК –
Несторов инвестиционна компания”ЕАД ЕИК *********.
СПИРА производството по
несъстоятелност по т. дело 51/2020 г. по
описа на Окръжен съд Габрово.
УКАЗВА на кредитора и на длъжника, че на основание чл. 632, ал. 2 от ТЗ
спряното производство може да бъде възобновено в срок една година от вписването
на настоящото решение в Търговския
регистър, по молба на кредитор или длъжника, при условие че бъде удостоверено
наличие на достатъчно имущество на длъжника или при представяне на
доказателства за внасяне по сметка на Окръжен
съд Габрово на сумата от 3 000 лева (три хиляди лева), необходима за покриване на
началните разноски в производството по несъстоятелност.
УКАЗВА на кредитора и на длъжника, че ако в срок една година от
вписването на настоящото решение в ТР не бъде поискано възобновяване на
производството, производството по несъстоятелност ще бъде прекратено и ще бъде постановено заличаване на длъжника от Търговски регистър.
ОСЪЖДА „НИК
– Несторов инвестиционна компания”ЕАД ЕИК *********
да заплати по сметка на Окръжен съд Габрово сумата от 250 лева –
държавна такса по делото.
Решението може да се обжалва
в 7-дневен срок от вписването му в Търговския регистър пред АС В.Търново.
Препис от решението да се изпрати на Агенцията
по вписванията за вписване в Търговския регистър на основание чл. 622 от ТЗ.
Решението да се впише в книгата по чл. 634в от ТЗ.
СЪДИЯ: