Р Е Ш Е
Н И Е
№161
Гр. Русе, 05.07.2019г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
Русенският окръжен съд, гражданско и търговско отделение, в закрито
заседание в състав:
Председател: Йордан Дамаскинов
като
разгледа търговско дело № 153 по описа за 2019 година, за да се произнесе,
съобрази следното:
Производството е по реда на Глава XXI - "Обжалване на
определенията" от Гражданския процесуален кодекс, вр. с чл. 25 от Закона
за търговския регистър.
Адвокат В. пълномощник на
„Е. Д. Е. Л.“ ООД ЕИК ***, представлявано от Е. И. С., е подал жалба срещу отказ
№ 20190502170928-2/9.05.2019г. на
длъжностно лице при А. п. в., търговски регистър. Жалбоподателят счита отказа
незаконосъобразен и иска от окръжния съд да го отмени и да даде задължителни
указания на длъжностното лице да уважи заявлението.
Русенският окръжен съд, след
като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства,
намира следното:
Жалбоподателят е
легитимиран и има интерес от обжалването. Жалбата е постъпила в
законоустановения срок и е допустима.
Производството пред А. п.
в. е образувано въз основа на заявление вх.№ 20190502170928/02.05.2019г. от пълномощник
адвокат В.М.В. за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „Е. Д. Е.
Л.“ ООД ЕИК ***: прехвърляне на дружествен дял на стойност 2 лева от И. З. С. на
Й. Т. П., заличаване на съдружника И. З. С., вписване на Й. Т. П. като
управител и едноличен собственик на капитала, заличаване на управител Е. И. С.,
дружеството става еднолично ООД.
Длъжностното лице по
регистрацията е дал указание № 20190502170928/07.05.2019г. в следния смисъл: заявителят
ползва документи от предходно заявление с постановен отказ от вписване на
заявените обстоятелства. С изменение на чл.129, ал.1 (Доп. - ДВ, бр. 102 от
2017 г., в сила от 22.12.2017 г.) е предвидено прехвърлянето на дружествения
дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при
спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми
трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците
и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения
с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Съгласно
изискването на чл. 129, ал. 2 от Търговския закон (Изм. - ДВ, бр. 105 от 2016
г., доп. - ДВ, бр. 15 от 2018 г., в сила от 16.02.2018 г.), прехвърлянето на
дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на
подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския
регистър след представяне на декларации по образец от управителите на
дружеството и от праводателите по договора за прехвърляне на дружествени
дялове, че дружеството няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения
и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на
работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до
три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Към заявлението не са
представени декларации. Това обстоятелство е установено и посочено по предходното
заявление с постановен по него отказ.
С оглед горното, следва да се предприемат действия по изправяне на
посочените нередовности. Указанията следва да бъдат изпълнени до изтичане на
срока по чл. 19, ал. 2 от Закона за търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ.
Жалбоподателят признава,
че не е изпълнил указанието, защото го счита неправилно. Обжалваният отказ
следва в мотивите си съображенията, посочени в указанието.
Русенският окръжен съд намира
отказа за незаконосъобразен.
Чл. 129, ал. 1 ТЗ е допълнен (ДВ, бр. 102 от 2017 г.,
в сила от 22.12.2017 г.) и актуалният текст е „Дружественият дял може да се
прехвърля и наследява. Прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на
друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за
приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и
служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите
правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на
дружествения дял“. Допълнително въведено е изискването за липса на неизплатени
изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни
вноски на работниците и служителите. Допълнителното изискване текстово е
поставено непосредствено след изискването прехвърлянето на дружествен дял на
трети лица (несъдружници) да се извършва
при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник. Допълнителното
изискване за деклариране липса на неизплатени изискуеми трудови възнаграждения
и други се отнася само до случаи на прехвърляне на дружествен дял от съдружник
на трето лице несъдружник. При прехвърляне на дружествен дял от един съдружник
на друг съдружник това става свободно, тоест без решение на общото събрание на
съдружниците и без декларация за липса на задължения, свързани с трудовите
правоотношения. Ако допълнителното изискване за декларация за липса на
неизплатени изискуеми трудови възнаграждения се отнасяше до всички случаи на
прехвърляне на дружествен дял, както приема длъжностното лице, то в текста на
нормата следваше да има запетая преди съюза „и“. Преди съюза „и“ се пише
запетая когато преди „и“ има вметната или обособена част.Така текстът „а на
трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник“ (тоест
изискване за решение на общо събрание за
приемане на външно лице за съдружник) щеше да остане като вметната част, а
изискването след съюза „и“ за декларации за липса на изискуеми неизплатени
задължения по трудови и осигурителни правоотношения, щеше да се тълкува като
общо задължение при всички случаи на прехвърляне на дружествен дял. При този
правопис на нормата, изискването за декларация за липса на задължения, свързани
с трудовите правоотношения, смислово се отнася само за случая на прехвърляне на
дял на трето лице.
В случая прехвърлянето на
дружествен дял е от един съдружник на друг, като последният става едноличен
собственик на капитала. За вписване на това прехвърляне и последващите промени
не е необходима декларация за липса на неизплатени трудови и осигурителни
задължения.
Съдът отменя отказа и указва
на длъжностното лице да впише исканите промени, за които са представени
необходимите доказателства.
Искането за присъждане на
разноски е неоснователно. Разноски се присъждат в тежест на страната, загубила
делото, а не на органа, постановил обжалвания акт. „Независимо, че се
осъществява от административен орган – Агенция по вписванията към Министъра на
правосъдието (чл. 3, ал. 1 ЗТР), регистърното производство, т. е. дейността по
вписване и обявяване в Търговския регистър, не е административна дейност. С
оглед самата му същност и произтичащите от него последици, това производство
следва да бъде определено като охранително производство по смисъла на част шеста
на ГПК. Поради това, актът, с който регистърното производство приключва -
вписване, респ. обявяване или отказ за вписване, респ. обявяване - не може да
бъде квалифициран като индивидуален административен акт според установените в
чл. 21, ал. 1 АПК критерии.“ - Определение № 41 от 20.01.2009 г. на ВКС по ч.
т. д. № 526/2008 г., II т. о., ТК. Разноските по охранителните производства са
за сметка на молителя – чл. 541 от ГПК.
Мотивиран така Русенският
окръжен съд
Р Е
Ш И :
ОТМЕНЯ отказ № 20190502170928-2/09.05.2019г.
на длъжностно лице по регистрацията при А. п. в, търговски регистър, постановен
по партидата на „Е. Д. Е. Л.“ ООД ЕИК ***.
УКАЗВА на длъжностно лице
по регистрацията при А. по. В., търговски регистър, по повод заявление вх. №
20190502170928/2.05.2019г. да впише исканите промени по партидата на „Е. Д. Е.
Л.“ ООД ЕИК ***:
Решението не подлежи на
обжалване.
Препис да се изпрати на Агенцията по
вписванията, Търговски регистър.
Окръжен
съдия: