Решение по дело №265/2019 на Окръжен съд - Бургас

Р Е Ш Е Н И Е

 

№ 224                                              11.06.2019г.                                    гр.Бургас

 

 

БУРГАСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД                     Първо гражданско отделение

 

На единадесети юни две хиляди и деветнадесета година

В закрито заседание в следния състав :

 

Председател:   Дарина Костова

 

Секретар :  

 

 като разгледа докладваното от съдията-докладчик търговско дело  № 265 по описа за 2019 г. и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по Глава XXI -Обжалване на определенията от Гражданския процесуален кодекс във връзка с чл.25 ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ.

Постъпила е жалба от ,,Блек Сии Инвестмънтс“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, бул. „Демокрация“ № 7, вх. 2, ет. 8, ап. 21, представлявано от управителя Г. П. Г., чрез пълномощника си адв. Стефан Йовков – ПАК, против отказ № 20190515141054 от 17.05.2019г. на длъжностно лице по регистрацията към АВ за вписване на промени по партидата на дружеството във връзка с намаляване на размера на вписания капитал, заличаване на вписана апортна вноска и вписване на нова такава. Изложени са съображения за неправилност на атакувания отказ, иска се същият да бъде отменен, като се задължи АВ да извърши вписването.

Към жалбата е приложена преписката по издаване на обжалвания отказ. Следва да се приеме, че жалбата е подадена в законоустановения срок, от лице, което има правен интерес да оспорва атакувания отказ, внесена е дължимата за производството държавна такса.

Съдът, след като прецени приложените доказателства, както и изложените в жалбата доводи, намира за установено следното:

Заявление А4 вх. № 20190515141054/15.05.2019 г. е подадено с искане за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на ,,Блек Сии Инвестмънтс“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, бул. „Демокрация“ № 7, вх. 2, ет. 8, ап. 21, представлявано от управителя Г. П. Г., чрез пълномащника си адв. Стефан Йовков – ПАК, а именно: намаляване на размера на вписания капитал, заличаване на вписана апортна вноска и вписване на нова такава.

 Длъжностното лице постановило обжалвания отказ приемайки, че отказа на съдията по вписванията да извърши вписване в съответните книги по вписванията на извършена апортна вноска от вносителя не може да обвърже и обоснове вписване на намаляване на капитала на дружеството, извън предвидения в закона ред. Като е констатирало, че пречките за извършване на исканото вписване не могат да бъдат отстранени с даване на указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ТЗ, длъжностното лице по регистрация е постановило обжалвания отказ.

 В жалбата са изложени оплаквания за неправилност и незаконосъобразност на изводите на длъжностното лице по регистрацията към АВ. Жалбоподателят счита, че в случая е налице очевидна фактическа грешка, съгласно чл. 27 от ЗТРРЮЛНЦ. Посочва, че  на 25.06.2018 г., едноличния собственик на капитала на дружеството е взел решение за увеличаване на капитала на дружеството, чрез извършване на непарични апортни вноски – прехвърляне правото на собственост на дружеството върху свои собствени недвижими имоти, на стойност в общ размер на 726 740 лева. По повод молба от дружеството от 07.05.2019 год., отправена до Агенция по вписванията, с искане за вписване на апорта по партида на дружеството, съдията по вписвания е констатирал, че един от апортираните имоти, а именно имот с идентификатор № 07079.607.456.2.67 не е собственост на дружеството и е постановил определение, с което отказал да извърши вписване по отношение на този имот. Предвид посоченото било свикано извънредно общо събрание на дружеството, на което било взето решение, на основание чл. 27 от ЗТРРЮЛНЦ, поради допусната явна фактическа грешка да се намали капитала на дружеството от 731 740 лева на 697 330 лева, като разликата съставлява стойността на погрешно апортирания имот.

Бургаският окръжен съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира за установено следното:

От приложените по делото писмени доказателства се установява, че със заявление № 20190515141054/15.05.2019 г. е поискана вписване на намаляване на размера на вписания капитал, заличаване на вписана апортна вноска и вписване на нова такава.

          Към заявлението са приложени: пълномощни, удостоверение за наследници; препис извлечение от акт за смърт; актуален учредителен акт; отказ постановен от съдия по вписванията; декларация по чл. 264 от ДОПК; решение на едноличния собственик на капитала; Съгласие по чл. 73 от ТЗ от 25.06.2018 г.; Съгласие по чл. 73 от ТЗ от 14.05.2019 г.; декларация по чл. 25, ал. 8 от ЗННД;  акт за назначаване на вещи лица; заключение на вещите лица по чл. 72, ал.2 от ТЗ; декларация относно истинност на заявените обстоятелства; нотариални актове и постановление за възлагане на недвижим имот, удостоверяващи правото на собственост на Г. Г.; документ за внесена държавна такса.

При така установените фактически обстоятелства, съдът намира обжалвания отказ за правилен, а жалбата за неоснователна.

Съгласно чл. 27 от ЗТРРЮЛНЦ, грешки и непълноти, допуснати при вписване на обстоятелства, заличаване на вписвания или обявяване на актове, включително при несъответствие между данните, отразени в заявлението, и данните в приложенията към него, се отстраняват чрез ново вписване, съответно обявяване. В  посочената норма  е уредено отстраняването на грешки и непълноти, които се дължат на поведението на заявителя. От данните по делото е видно, че в конкретния случай не е налице твърдяната хипотеза за допусната очевидна фактическа грешка при заявяване на обстоятелствата за вписване. При извършена справка в Търговския регистър по партидата на дружеството се установява, че със заявление А4 № 20180703131640 от 03.07.2018 год., дружеството жалбоподател е заявило вписване на увеличаване на капитала на дружеството, чрез извършване на непарични вноски на седем броя недвижими имоти с обща стойност, съгласно заключението на вещите лица, в размер на 726 740 лева, както и вписване в регистъра на направените непарични вноски. Един от апортираните имоти е парко място с идентификатор № 07079.607.456.2.67. Заявлението е било придружено с всички необходими документи, относно взетото решение на дружеството за увеличаване на капитала, включително доказателства за притежаваното право на собственост на едноличния собственик на капитала - Г. П. Г., върху недвижимите имоти, предмет на апорта. Предвид изложеното, след извършена проверка длъжностното лице по регистрация при АВ е вписало заявените обстоятелства.

На 07.05.2019 г., жалбоподателя е сезирал Служба по вписванията в гр. Бургас, с искане за вписване на апорта по партидата на дружеството в Имотния регистър към Агенция по вписванията. При извършена проверка по реда на чл. 73, ал. 5 от ТЗ, относно правата на вносителя върху апортираните имоти, съдията по вписванията е констатирал, че на 30.06.2017 г. имот с идентификатор № 07079.607.456.2.67 е бил продаден от Г. П. Г. на И. В. П., поради което към датата на апортирането му през 2018 г., същия е бил собственост на друго лице. В следствие на направената констатация, съдията по вписвания е постановил отказ за поисканото вписване.

Със заявлението по повод на което е постановен обжалвания отказ, жалбоподателят е целял  да бъде намален вписания капитал, да бъде заличена вписаната апортна вноска и да бъде вписана нова такава, в която не фигурира имот с идентификатор № 07079.607.456.2.67 по вече вписаната апортна вноска, тъй като същия не е бил собственост на апортиращия. Това обаче не може да се постигне по реда на чл. 27 ЗТР. Внасянето на непарична вноска в търговско дружество, представлява разпоредителен акт на съдружника, с който същият прехвърля собствеността или други права върху предмета на апорта от своя патримониум в патримониума на дружеството. Касае се за специфичен производен способ за придобиване на права, различен от сделките по страни, форма, предмет, момент на придобиване на правата, действие и правни последици на сделката. Съгласно разпоредбите на чл. 73, ал. 1 ТЗ вноската на право за учредяването или за прехвърлянето на която се изисква нотариална форма се извършва с дружествения договор или устава. При вписване на дружеството с непарична вноска е налице учредителен апорт, а при вписано увеличение на капитала чрез непарична вноска е последващ апорт. Вписването на дружеството с непарични вноски, както и вписване на увеличението на капитала на дружеството, чрез непарични вноски - последващ апорт създава презумпция за валидно извършване на апорта, тъй като съгласно чл. 604 ГПК при разглеждане на искането за вписване регистърния съд е длъжен да прецени спазени ли са изискванията, при наличието на които е допустимо вписването на заявеното обстоятелство. Действието на позитивното регистърно решение обвързва всички, включително и съда до момента на неговото заличаване в търговския регистър по реда на чл. 604 ГПК и чл. 30, ал. 1, вр. чл. 29 и чл. 14 от ЗТР въз основа на влязло в сила съдебно решение по иск с правно основание сега чл. 124, ал. 1, съответно чл. 29, ал. 1, вр. чл. 30, ал. 1 ЗТР. Страната, която твърди порок на самото вписване като охранително производство или несъществуване на вписаното обстоятелство разполага с този иск и правна последица от уважаването му е заличаване на вписаното обстоятелство. Предявяването на самостоятелен иск е необходимо, тъй като за заличаване на вписаното обстоятелство е необходимо влязло в сила решение, което не може да се постигне чрез искане за заличаване на недопустимо, нищожно вписване или несъществуване на вписаното обстоятелство.

  Поради изложените съображения, съдът намира, че постановеният от длъжностното лице по регистрацията към АВ отказ № 20190515141054 от 17.05.2019 г.,  е правилен.

Водим от горното и на основание чл. 25, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ съдът

 

Р Е Ш И:

 

 

    ПОТВЪРЖДАВА отказ № 20190515141054 от 17.05.2019 г. на длъжностно лице по регистрацията към АВ, с който е отказано вписването на обстоятелства, заявени за вписване по партидата на ,,Блек Сии Инвестмънтс“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, бул. „Демокрация“ № 7, вх. 2, ет. 8, ап. 21, представлявано от управителя Г. П. Г., чрез пълномощника си адв. Стефан Йовков – ПАК а именно:  намаляване на размера на вписания капитал, заличаване на вписана апортна вноска и вписване на нова такава.

          Настоящото решение подлежи на обжалване в седмодневен срок от съобщаването му пред Бургаския апелативен съд.

 

 

                                                                                    Съдия: