РЕШЕНИЕ
№ 1357
гр. Пловдив, 30.06.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – ПЛОВДИВ, XVII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в
публично заседание на седми юни през две хиляди двадесет и втора година в
следния състав:
Председател:Десислава Пл. Порязова
при участието на секретаря Ангелина Бл. Фиркова
като разгледа докладваното от Десислава Пл. Порязова Административно
наказателно дело № 20225330202411 по описа за 2022 година
Производството е по чл.59 и следващите от ЗАНН.
Обжалвано е Наказателно постановление (НП) № ГБО-0069 от
23.03.2022 г. на Заместник - председателя на Държавната агенция за
метрологичен и технически надзор (ДАМТН), на основание заповед № А-
114/11.03.2022г., с което на „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление: област Пловдив, с. Труд, ул. „Искър“ № 14,
представлявано от Неделчо Иванов Иванов, за нарушение на чл. 8а, ал. 3 от
Закона за чистотата на атмосферния въздух (ЗЧАВ), вр. чл.7, ал.1, т.1 от
Приложение № 3 от НАРЕДБА за изискванията за качеството на твърдите
горива, използвани за битово отопление, условията, реда и начина за техния
контрол /НИКТГИБОУРНТК/ е наложено на основание чл. 34, ал. 5 от ЗЧАВ
административно наказание „ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ“ в размер на 10
000 /десет хиляди/ лв.
Дружеството-жалбоподател „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД, по
съображения, изложени в жалбата, моли съда за отмяна на обжалвания акт
като неправилен и незаконосъобразен, излага подробни съображения за това.
Редовно призован, в съдебно заседание се представлява от адв. М.П., който поддържа
1
жалбата и прави същото искане. Претендира разноските по делото за
адвокатски хонорар.
Въззиваемата страна - Зам. председател на Държавна агенция за
метрологичен и технически надзор, редовно призовани не изпраща
представител в съдебно заседание и не е взето становище по делото.
Съдът, след като прецени по отделно и в тяхната съвкупност
събраните по делото писмени и гласни доказателства, установи следното от
фактическа страна:
При извършена проверка на 16.11.2021 г., документирана с Протокол
за проверка и вземане на проби от горивата за битово отопление
№ ЮЦБ-П-125/16.11.2021 г. в обект „Склад за твърди
горива и дървен материал“, намиращ се в гр. Пловдив, ул. „Кукленско шосе“,
УПИ 30.300, стопанисван от дружеството-жалбоподател „НОВА ЛЕС 2020“
ЕООД от предоставените документи: Фактура № **********/08.11.2021г. за
доставка на 49 840 кг твърдо гориво за битово отопление - въглища, фискален
бон - копие № 461/10.11.2021 г. за разпространение на 2 тона твърдо гориво за
битово отопление - въглища, фискален бон-копие № 462/10.11.2021 г. за
разпространение на 3 тона твърдо гориво за битово отопление - въглища,
фискален бон-копие № 473/12.11.2021 г. за разпространение на 3 тона твърдо
гориво за битово отопление – въглища, било установено, че се
разпространява чрез продажба, твърдо гориво за битово отопление - въглища.
Налично количество твърдо гориво за битово отопление - въглища в обекта на
16.11.2021 г. било 41 840 кг, доставено с фактура № **********/08.11.2021 г.,
в количество 49 840 кг.
За установяване на качеството на разпространяваното твърдо гориво -
въглища била взета контролна и арбитражна проба, в съответствие с чл. 17 и
чл. 18 от НИКТГИБОУРНТК. Пробата от твърдото гориво - въглища била
взета с фискален бон № 490/16.11.2021 г.
След изпитване на контролна проба от Дирекция изпитвателна
лаборатория при „Евротест- Контрол“ ЕАД със Сертификат за акредитация от
ИА БСА № 9 ЛИ/26.08.2020 г., валиден до 29.05.2024 г. е издаден Протокол
от изпитване на твърдото гориво № 7033/22.11.2021 г. На основание
изготвения протокол от изпитване, в ГД ККГБО била извършена експертиза и
2
бил издаден Констативен протокол № КП-0022/22.11.2021 г. за установяване
съответствието на твърдите горива с изискванията за качество, съгласно
който твърдото гориво за битово отопление - въглища до издиганите
показатели и получените резултати, било прието - не съответства на
изискванията, съгласно чл. 7, т. 1, Приложение №3 от НИКТ1ИБОУРНТК,
както следва:
„Съдържание на пепел“ (%). Полученият резултат от изпитването е
30,57% при норма максимум 15,0 %, отклонение с 15,57 % над максимално
допустимата стойност. По показател „Съдържание на пепел“ (%) продуктът
не съответства на изискванията за качество.
Протоколът от изпитване и копие от констативния протокол били
връчени на основание чл. 20, ал. 4 от НИКТГИБОУРНТК на „НОВА ЛЕС
2020“ ЕООД, с писмо с изх. № 89-01 -22/24.11.2021 г. и известие за доставяне
от 29.11.2021 г.
Прието било от контролните органи, че на 10.11.2021 г. и 12.11.2021
г., „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД, в качеството му на разпространител по смисъла
на § 1, т. 45 от ДР на ЗЧАВ, е разпространявало чрез продажба,
твърдо гориво за битово отопление - въглища, в обект „Склад за твърди
горива и дървен материал“, намиращ се в гр. Пловдив, ул. „Кукленско шосе“,
УПИ 30.300, за което на 22.11.2021 г. с Констативен протокол № КП-
0022/22.11.2021 г. е установено несъответствие на горивото с изискванията за
качество, съгласно Приложение № 3 от НИКТГИБОУРНТК, е извършило
нарушение на чл. 8а, ал. 3 от ЗЧАВ във връзка с чл. 7, т. 1, Приложение № 3
от НИКТГИБОУРНТК.
Изпратена била нарочна покана до дружеството за съставяне на
АУАН. Въпреки своевременното й получаване, не се явил представителя на
жалбоподателя и актът бил съставен в негово отсъствие на основание чл.40,
ал.2 от ЗАНН.
С оглед направените констатации, срещу „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД
бил съставен АУАН № ЮЦБ-002/ 17.12.2021г. за извършено нарушение на
чл. 8а, ал. 3 от Закона за чистотата на атмосферния въздух (ЗЧАВ), вр. чл.7,
ал.1, т.1 от Приложение № 3 от НАРЕДБА за изискванията за качеството на
твърдите горива, използвани за битово отопление, условията, реда и начина
за техния контрол /НИКТГИБОУРНТК/ е наложено на основание чл. 34, ал. 5
3
от ЗЧАВ
В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН от страна на жалбоподателя
постъпили писмени възражения срещу акта.
Във връзка с представеното възражение, чрез което „НОВА ЛЕС 2020“
ЕООД отбелязва, че не разпространява твърдо гориво за битово отопление, а
гориво предназначено за промишлено отопление, били изискани
допълнителни документи с писмо Изх. № 89-02-66-(6)/28.01.2022 г.,
удостоверяващи продажбата на въглища на търговец, регистриран по смисъла
на Търговския закон, разполагащ с документи за вида и мощността на
отоплителната система над 0,5 MW. Предоставени са документи с писмо Вх.
№ 89-02-66-(7)/07.02.2022 г. - Договор от 01.11.2021 г. с предмет: Закупуване
на въглища между „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД и „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД,
Разрешително с № 0151/28.04.2005 г., за експлоатация/функциониране на
водогреен котел тип „Вrunа” пламъчнотръбен, Акт за техническо
освидетелствуване от 28.04.2005 г. Разрешително с № 0152/28.04.2005 г., за
експлоатация/функциониране на водогреен котел тип „Вгипа”
пламъчногръбен, Акт за техническо освидетелствуване от 28.04.2005 г. В
предоставеното възражение било отбелязано, че твърдото гориво не се
използва за битови нужди, предвид че потребителят „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД
притежава котел с мощност по-голяма от 0,5 MW. В тази връзка е направена
проверка от Главна дирекция инспекция за държавен и технически надзор
(ГД ИДТН) на фирма „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД. От предоставените документи
от извършената проверка - Протокол от 11.02.2022 г. е установено, че котлите
са с мощност 5,2 MW и не са в експлоатация, по време на проверката.
Предоставен е Констативен протокол на Министерство на околната среда и
водите № 1240/24.11.2021 г. удостоверяваш че през 2021г., до момента са
използвани като гориво само дърва. Предоставен е и Договор за наем на обект
- оранжерия ог 01.07.2021 г., между „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД и „АГРО
ОМЕГА“ ЕООД, за срок от 01.10.2021 г. до 30.09.2022 г., от който става ясно,
че към 10.11.2021 г. — 12.11.2021 г., оранжерията се стопанисва от „АГРО
ОМЕГА“ ЕООД. Договорът от 01.11.2021 г., с предмет: Закупуване на
въглища между „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД и „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД е
сключен след отдаването под наем на оранжерията от „ЗАЙЧЕВ И СИН“
ООД на „АГРО ОМЕГА“ ЕООД. В тази връзка била поискана справка от
Директора на ТД на НАП - Пловдив с писмо изх. № 89- 02- 66-(9)/18.02.2022
4
г. за наличие на фактури, удостоверяващи продажбата на твърдо гориво за
битово отопление - въглища от „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД на „ЗАЙЧЕВ И
СИН“ ООД. С писмо изх. № 04-00-25#1/22.02.2022 г. от ТД на НАП Пловдив
било установено, че в отчетните регистри подадени от страна на „НОВА
ЛЕС 2020“ ЕООД за периода от м. 11/2021г. до 21.02.2022 г. няма отразени
фактури с контрагент „ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД. Предвид това възражението
било прието от наказващият орган като неоснователно.
Въз основа на съставения АУАН, било издадено обжалваното
наказателно постановление, за установеното нарушение, под една и съща
правна квалификация, като на дружеството-жалбоподател на основание
чл.34,ал.5 от ЗЧАВ била наложена имуществена санкция в размер на 1000 лв.
В допълнение в обстоятелствената част било прието било, че твърдо гориво за
битово отопление - въглища се разпространява без декларация за
съответствие на качеството на твърдите горива, със Сертификат от „КОМЕТ
ИНВЕСТ“ ООД № 0423/08.11.2021г.
Тази фактическа обстановка се установява въз основа на приложните
по преписката писмени доказателства, както и от събраните по делото гласни
доказателства – актосъставителят К.С., които съдът кредитира, дотолкова,
доколкото си съответстват и не си противоречат и служат за установяване на
обективната истина.
При така установената фактическа обстановка, Съдът в настоящия си
състав достига до следните правни изводи:
Преди всичко, съдът намира жалбата за допустима, като подадена от
надлежна страна с правен интерес и в законоустановения срок. Разгледана по
същество, жалбата се явява основателна.
АУАН НП са издадени от компетентни органи и в съответствие със
законоустановените срокове. Неоснователно жалбоподателят оспорва
компетентността на наказващия орган, тъй като на основание чл. 30а, ал.1, т.3
от ЗЧАВ, Евгени Симеонова Симеонов е Заместник-председател на ДАМТН,
на основание заповед № А-114/11.03.2022г., т.е. надлежно замества
председателят в качеството си на оправомощено длъжностно лице.
Административнонаказателната отговорност на „НОВА ЛЕС 2020“
ЕООД е ангажирана на основание чл. 34, ал. 5 от ЗЧАВ, според която
5
разпоредба лице, което предоставя на пазара и/или разпространява
твърди горива за битово отопление, които не съответстват на
някое от изискванията за качество, определени с наредбата по чл. 8а, ал. 1,
ако деянието не съставлява престъпление, независимо от наличието или
липсата на декларация за съответствие, се наказва с глоба от 1000 до 10 000
лв., съответно с имуществена санкция в размер от 10 000 до 50 000 лв. От
правна страна наказанието е обосновано с нарушение на чл. 8а, ал. 3,
въвеждащ забрана за предоставянето и/или разпространението на твърди
горива, които не отговарят на изискванията за качество, опаковане и
етикетиране, определени в наредбата по ал. 1. Осъществена е и правна връзка
с чл. 7, т.1 от чл.7, ал.1, т.1 от Приложение № 3 от НАРЕДБА. Изследването
на взетата проба от продукта, разкрива съдържание на пепел над максимално
допустимите норми по Наредбата, респ. получен резултат от изпитването е
30,57% при норма максум 15%, отклонение с 15,57 %.
Неправилни са обаче изводите на районния съд, че по делото са
доказани всички релевантни факти и обстоятелства за наличието на
вмененото на санкционираното лице административно нарушение.
Отправеното фактическо обвинение е, че на датите – 10.11.2021 г. и
12.11.2021 г., „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД, в качеството му на разпространител
по смисъла на § 1, т. 45 от ДР на ЗЧАВ, е разпространявало чрез продажба,
твърдо гориво за битово отопление - въглища, в обект „Склад за твърди
горива и дървен материал“, намиращ се в гр. Пловдив, ул. „Кукленско шосе“,
УПИ 30.300, не е доказано по изискуемият от закона несъмнен и категоричен
начин.
АНО изобщо не е извършил анализ на представените от дружеството
доказателства и съответно преценка, дали в конкретния случай се засяга
разпространение на твърди горива за битово отопление , като се е задоволил
единствено да посочи наличието на Фактура № **********/08.11.2021г. за
доставка на 49 840 кг, фискален бон - копие № 461/10.11.2021 г., фискален
бон-копие № 462/10.11.2021 г., фискален бон-копие № 473/12.11.2021 г., с
което било установено, че се разпространява чрез продажба, твърдо гориво за
битово отопление - въглища. От цитираните документи става ясно
единствено,че е доставен на жалбподателя/ продаден от него продукт
„въглища“ , които не са конкретизирани какви твърди горива са. Този въпрос
6
не се изяснява и с посочения код КН27022000 във фактурата за доставка,
отнасящ се за лигнити, агломерирани въглища, което не е достатъчно за
индивидуализация. Такава индивидуализация е налична единствено върху
копието на фактурите, където ръкописно *** Н.Т.К. е определила въглищата
като такива за битово отопление, като се вижда,че това е направено във
връзка с извършената проверка на контролните органи, за което свидетелства
датата 16.11.2021г., удостоверено с подпис. Същото лице е посочило и
източника на въглищата „Комет Инвест“ ООД и направила връзка с
продажбите от 10.11.2021г. и 12.11.2021г. отново с декларативно ръкописно
съобщение върху документите от датата на проверката. Не е изследвано и
дали именно от намереното количество на място е продадено такова.
Всъщност разграничението на твърдите горива за битово или друго
отопление следва от дефиницията, дадена в специалния закон и наредба, като
разграничелният белег е мощността. Така съгласно дефиницията, дадена в §
1, т. 43 от ДР от ЗЧАВ и § 1, т. 1 от ДР на НИКТГИБОУРНТК, „твърди
горива, използвани за битово отопление“ са въглища и брикети от въглища,
предназначени за изгаряне в горивни инсталации с топлинна мощност, по-
малка или равна на 0, 5 MW. Прави впечатление,че този въпрос по никакъв
начин не е бил изследван/ проверен. Никъде в описанието на АУАН и НП не
се описват данни за мощността с мерна единица /MW/ на процесното гориво.
Установява се и че количеството е просто преписано от документите и не е
надлежно измерено. Този съставомерен елемент, от значение за съществото
на спора, е обсъден от наказващия орган единствено във връзка с
възражението, което жалбоподателят прави по повод договора му със
„ЗАЙЧЕВ И СИН“ ООД, но същия оборвайки възраженеито единствено с
липсата на фактури за продажба между дружеството-жалбоподател и другия
търговец, като е не е изследвана същината на възражениетото за мощността
на въглищата и елемент от нормата, на основание, на която е наложено
наказанието. Видът твърдо гориво е определен на база констатации на
продавач-консултантна в процесния проверяван склад без компетентност за
това. Предвид това съдът намира, че резултатите от проверката не биха могли
да аргументират по безспорен и категоричен начин извода, че дружеството е
извършило така вмененото нарушение.
На следващо място, жалбоподателят е ангажиран в качеството на
разпространител на твърди горива. От своя страна т. 45 на § 1 от ДР на ЗЧАВ
7
изброява конкретни дейности, при извършването, на които едно лице се счита
за разпространител на твърди горива, като прави впечатление изричното
разграничение на дейността „разпространение“ и дейността „продажба“,
последната изброена отделно от „разпространението“. Това налага извода, че
продажбата на твърди горива на преките потребители представлява отделна
дейност, извършвана от разпространителя на твърди горива и не е част от
дейността. Видно обаче от обстоятелствената част на акта и НП, приетото от
актосъставителя и наказващия орган нарушение на чл. 8а, ал. 3 от ЗЧАВ, вр.
чл.7, ал.1, т.1 от Приложение № 3 от НИКТГИБОУРНТК се състои в
разпространение чрез продажба на въглища от страна на дружеството-
жалбоподател в стопанисвания от него склад за процесните дати. По този
начин прието и описано нарушението, се е достигнало до смесване на две
отделни и независими една от друга дейности, които може да извършва
разпространителят, при които, дейността „разпространение“ по смисъла на
закона изключва последващата продажба на преките потребители. Това от
своя страна е довело до неяснота в административнонаказателното
обвинение, което нарушава правото на защита на жалбоподателя и
възможността му да разбере какво е прието за извършено от него от
обективна страна – разпространение в смисъла на цитираната по-горе легална
дефиниция или продажби, за които от друга страна липсва конкретика в
обстоятелствената част на АУАН и НП.
В тежест на наказващия орган е да установи и докаже при условията на пълно
главно доказване наличието на всички релевантни за съставомерността и
индивидуализацията на деянието факти и обстоятелства, които обуславят
административнонаказателната отговорност. В случая санкциониращият орган не е
установил и доказал по несъмнен и безспорен начин обективните признаци на
административнонаказателния състав по чл. 34, ал. 5 от ЗЧАВ. Налице е Фактическа и
доказателствена необоснованост на административното обвинение, основано на
предположения, при което съдът намира,че процесното наказателно постановление следва
да бъде отменено като необосновано и незаконосъобразно.
За по-голяма прецизност, съдът намира за необходимо да посочи,че всяка една
продажба от разпространител на твърдо горива, като в случая е индивидуализирана и
посредством касов бон, се счита отделно нарушение. В този смисъл в процесното
наказателно постановление са посочени две продажби от различни дати, на различна
8
стойност и отделни касови бонове с наложено едно наказание, с което е била нарушена
разпоредбата на чл.18 от ЗАНН – за всяко отделно установено нарушение да бъде наложено
отделно наказание.
По разноските:
На основание чл.63д, ал.1 от ЗАНН страните имат право на разноски в
производствата пред районния и административен съд, както и в
касационното производство по реда на АПК. В това право е жалбоподателят,
предвид отмяната на процесното наказателно постановление. В тази връзка,
направено е своевременно искане и е представен договор за правна защита и
съдействие от 06.04.2022г., за платени в брой 1500 лева, като в тази си част
представлява разписка за заплащането на хонорара. Ето защо следва да се
осъди ДАМТН да заплати на жалбоподателя „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД
сумата в пълния размер от 1500 лева за разноските, направени по делото,
като съдът отбелязва, че не е направено възражение за прекомерност от
въззиваемата страна.
Мотивиран от гореизложеното, съдът:
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление (НП) № ГБО-0069 от 23.03.2022
г. на Заместник - председателя на Държавната агенция за метрологичен и
технически надзор (ДАМТН), на основание заповед № А- 114/11.03.2022г., с
което на „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление: област Пловдив, с. Труд, ул. „Искър“ № 14, представлявано от
Неделчо Иванов Иванов, за нарушение на чл. 8а, ал. 3 от Закона за чистотата
на атмосферния въздух (ЗЧАВ), вр. чл.7, ал.1, т.1 от Приложение № 3 от
НАРЕДБА за изискванията за качеството на твърдите горива, използвани за
битово отопление, условията, реда и начина за техния контрол
/НИКТГИБОУРНТК/ е наложено на основание чл. 34, ал. 5 от ЗЧАВ
административно наказание „ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ“ в размер на 10
000 /десет хиляди/ лв.
ОСЪЖДА Държавната агенция за метрологичен и технически надзор
9
(ДАМТН) ДА ЗАПЛАТИ на „НОВА ЛЕС 2020“ ЕООД с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление: област Пловдив, с. Труд, ул. „Искър“ № 14,
представлявано от Неделчо Иванов Иванов, сумата в размер на 1500 / хиляда
и петстотин/ лева, представляващи извършените разноски поосъществена
адвокатска защита.
Решението подлежи на касационно обжалване пред Административен
съд -Пловдив в 14-дневен срок от съобщението на страните за изготвянето му.
Съдия при Районен съд – Пловдив: _______________________
10