РЕШЕНИЕ
№ 29
гр. Павликени , 02.07.2021 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – ПАВЛИКЕНИ, II СЪСТАВ в публично заседание на
трети юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:
Председател:Радка И. Цариградска
при участието на секретаря Боряна Д. Николова
като разгледа докладваното от Радка И. Цариградска Административно
наказателно дело № 20214140200126 по описа за 2021 година
Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.
Постъпила е жалба срещу наказателно постановление №Р-10-161/08.03.2021г., издадено от
М.А.Ф. – заместник председател на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление
"Надзор на инвестиционната дейност", издадено срещу „Балканкар Заря“ АД, гр. П.,
представлявано от изп. директор В.С., с което на дружеството на основание чл. 221, ал. 8, т.
2, предл. 2 от ЗППЦК е наложена имуществена санкция в размер на 2 000 /две хиляди/ лева
за нарушение на чл.117, ал.3, във вр. с ал.2 от ЗППЦК.
Жалбоподателят излага, че НП постановено в противоречие с материалния закон, тъй като е
налице маловажен случай и моли наказателното постановление да бъде отменено на това
основание. Твърди, че при издаване на НП, административно-наказващият орган не е
обсъдил доводите на дружеството за прилагане разпоредбата на чл. 28, ал. 1 от ЗАНН и
липсват мотиви, защо същите са счетени за неоснователни. Счита, че с процесното деяние
което само формално осъществява състава на административно нарушение, не се накърняват
права и интереси или те са засегнати в по-ниска степен, което го прави малозначително.
Изтъква, че не са настъпили вредни последици, тъй като интересите на инвеститорите са
били обезпечени с публикуване на протокола за проведено редовно годишни събрание на
акционерите на електронна платформа на 17.09.2020 г., като самият протокол е бил
приложен и към заявление образец Г-2 при обявяване на годишния финансов отчет на
дружеството в Търговския регистър и така също е станал публичен. Счита, че забавеното
изпълнение на задължението по чл. 117, ал. 3 от ЗППЦК за период от един месец при
1
задължение тази информация да бъде налична на сайта на дружеството за период от пет
години, представлява маловажен случай, тай като се касае не за неизпълнение на
задължението, а за забавено изпълнение, като периодът на забавата е 1/60 от общия срок за
осигуряване на достъп.
Въззиваемата страна - КФН, редовно призована, се представлява от юрк. С., който в дадения
ход по същество пледира обжалваното наказателно постановление да бъде потвърдено, като
правилно и законосъобразно. Счита, че нарушението е безспорно установено и не може да
бъде разглеждано като маловажно, тай като не се отличава с по-ниска степен на обществена
опасност от обикновените нарушения от този вид. Твърди, че протоколът е публикуван на
сайта на дружеството едва след като е била изпратена и получена поканата за връчване на
АУАН, а не по самоинициатива на самото дружество. Изтъква доводи, че задълженията за
публикуване на протокол от Общо събрание по няколко начина, на различни места са
самостоятелни задължения, неизпълнението на всяко от които е отделно нарушение.
Съдът, след като служебно провери обжалваното наказателно постановление, доводите на
страните и събраните по делото доказателства, приема за установено от фактическа страна
следното:
На 15.10.2018 г. свидетелят С. на длъжност мл. експерт в отдел „Надзор на публични
дружества“, при КФН извършила проверка при постъпване на информация в електронния
регистър на КФН на протокол от проведено на 16.09.2020 г. редовно годишно общо
събрание на акционерите на жалбоподателя, като прегледала интернет страницата на
дружеството. Установила, че в раздел „Инвеститори“ в период от три последователни дни, а
именно от 06 до 08.10.2020 г. не е качена и поддържана публикация на протокола от
проведеното общо събрание, за което по делото са изготвени скриншотове от сайта на
дружеството.
Въз основа на гореописаната фактическа обстановка св. С. приела, че дружеството
жалбоподател е нарушило чл. 117, ал. 3 от ЗППЦК, като не е публикувало протокола от
проведеното на 16.09.2020 г. РГОСА в законоустановения срок от три работни дни, като за
посочените три дни дружеството не е изпълнило задължението си протоколът да е
публикуван на сайта му за петгодишен период след провеждане на събранието. За
извършеното деяние св. С. съставила АУАН № ***/26.10.2020 г., връчен на нарушителя на
същата дата, който подписал акта без възражения. В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН са
депозирани писмени възражения от представляващия дружеството жалбоподател, в което се
навеждат доводи за маловажност на нарушението по смисъла на чл. 28 от ЗАНН, като се
посочва, че дружеството доброволно е изпълнило задължението си по чл. 117, ал. 32
ЗППЦК, преди да е ангажирана административно-наказателната му отговорност, периодът
на забавата е незначителен и от това не са настъпили неблагоприятни последици за
акционерите или дружеството, поканата за събранието, материалите по дневния ред са
обявени на партидата на дружеството в Търговския регистър и са изпратени на КФН, а
2
взетите на ОС решения не засягат членствените правоотношения на акционерите. Излага, че
протоколът е изпратен на КФН на 17.09.2020 г., ден след събранието, на същата дата е
обявен в Търговския регистър и е публикуван на платформата http://xnews.com/. С горното
счита, че е доказано доброто намерение на дружеството, информацията относно
проведеното ОС да стане достояние на обществеността, както и че не са целили отклоняване
от нормативно-установените им задължения. Видно от поканата за съставяне и връчване на
АУАН, същата е с дата 21.10.2020 г.
Въз основа на така съставения АУАН и при пълна идентичност на описаното нарушение и
неговата правна квалификация, на 08.03.2021 г. М.Ф.., в качеството й на зам. председател на
Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната
дейност", издала Наказателно постановление № Р-10-161/08.03.2021 г., с което на основание
чл.221, ал. 8, т. 2, предл. 1 ЗППЦК на дружеството-жалбоподател e наложена имуществена
санкция в размер на 2000 лв. Наказателното постановление e връчено срещу подпис на
представител на дружеството на 15.03.2021 г.
Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на събраните по
делото писмени доказателства, приобщени към доказателствения материал по реда на чл.
283 от НПК.
От показанията на свидетеля актосъставител С. се установяват обстоятелствата по
извършената проверка, направените фактически констатации и съставянето на АУАН.
Изложеното от свидетеля е последователно и логично, поради което съдът го кредитира с
доверие, като то се подкрепя и от събраните писмени доказателства.
Въз основа на така възприетата фактическа обстановка, съдът прави следните правни
изводи:
Жалбата е процесуално допустима, тъй като е подадена в срока по чл. 59, ал. 2 от ЗАНН, в
съответствие с изискуемото от закона съдържание и от страна, имаща правен интерес и
процесуална възможност за въззивно съдебно обжалване на административно –наказателен
акт.
В това производство съдът следва да извърши цялостна проверка на законността на
обжалваното НП, т.е. дали правилно е приложен както процесуалния, така и материалния
закон, независимо от основанията, посочени от жалбоподателя. АУАН е съставен от
оправомощено лице, предвид нормата на чл. 222 ЗППЦК. На основание т. 3 от
представената Заповед на зам. председателя на КФН № ***/17.10.2017 г. С. – "младши
експерт" в отдел "Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества със
специална инвестиционна цел" е разполагала с компетентност да състави АУАН.
Наказателното постановление е издадено от компетентен орган по смисъла на чл. 47, ал. 2 от
ЗАНН, оправомощен съобразно чл. 222 ЦППЦК. АУАН и атакуваното НП са издадени в
предвидената от закона писмена форма и съдържание - чл. 42 и 57, ал. 1 от ЗАНН, при
3
спазване на установения ред и в сроковете, визирани в разпоредбата на чл. 34, ал. 1 и ал. 3
ЗАНН. Налице е и редовна процедура по връчването им на упълномощен представител на
дружеството жалбоподател.
Нарушението е описано достатъчно подробно и ясно, както в АУАН, така и в НП, като
обосновано са изложени изводите на актосъставителя за датата и мястото на деянието и
според съда не са допуснати съществени процесуални нарушения, които да са
самостоятелно основание за отмяна на наказателното постановление. Имуществената
санкция на дружеството жалбоподател е наложена за извършено нарушение на разпоредбата
на чл. 117, ал. 3 от ЗППЦК, която предвижда, че в срока по ал. 2 публичното дружество
публикува протокола от общото събрание на своята интернет страница за срок, не по-кратък
от 5 години, а срокът по алинея 2 е три работни дни от провеждане на общото събрание на
акционерите.
В настоящия случай безспорно е установено, че дружеството жалбоподател е публично по
смисъла на ЗППЦК, тъй като е вписано в публичния регистър на КФН по чл. 30, ал. 1, т. 3 от
ЗКФН. Установява се също, че от обективна страна материалният закон е нарушен, тъй като
протоколът от ИОСА, проведено на 16.09.2020 г., не е бил публикуван в законоустановения
тридневен срок от провеждането му на интернет страницата на дружеството. Протоколът е
следвало да се обяви до 19.09.2020 г., като на 20.09.2020 г. вече е извършено визираното по-
горе нарушение. От събраните по делото доказателства се установява, че на три
последователни дати, в които е извършвана проверка в началото на месец октомври от 06 до
08.10.2020 г. на интернет страницата на жалбоподателя е липсвал протокол - били са
публикувани единствено поканата за общото събрание и материалите за него. Безспорно е
обаче, че това е било сторено около месец след събранието и информацията продължава да е
налична на сайта, тъй като и към момента тече периода, в който следва да е на
разположение.Съдът намира, че в случая са налице предпоставките за приложение на чл.28
от ЗАНН. Изхождайки от тежестта на нарушението (нарушението е продължило около
месец и е отстранено преди съставяне на АУАН), както и от смекчаващите и отегчаващите
отговорността обстоятелства, процесният случай разкрива по-ниска степен на обществена
опасност, в сравнение с други такива нарушения, т.е. е налице маловажен случай. Целта на
процесното задължение е да бъде дадена публичност на протокола и максимално широк
кръг лица да се информират за взетите решения от общото събрание на акционерите. По
този начин се постига една от основните цели на ЗППЦК - повишаване доверието на
инвеститорите в капиталовия пазар и създаване условия за развит и прозрачен капиталов
пазар. Това е сторено и с публикуване в тридневния срок на друга платформа в интернет и
чрез изпращането му на КФН, т.е. не може да се предположи умисъл в забавата да бъдат
държани в невидение акционерите и потенциалните инвеститори.
По изложените съображения, настоящият състав приема, че конкретното деяние, въпреки
че формално осъществява признаците на административно нарушение, е маловажен случай
по смисъла на чл. 28 ЗАНН. Задължението на контролния орган да регистрира нарушението
4
чрез съставяне на АУАН не освобождава административнонаказващият орган от
задължението му да прецени конкретната обществена опасност на деянието като държи
сметка за целта на закона. При преценката за маловажност на случая е без значение, че
нарушението е формално, тъй като общата разпоредба на чл. 28 ЗАНН е приложима за
всички видове нарушения, като с оглед конкретните обстоятелства следва да се прецени,
дали деянието поради своята малозначителност не е общественоопасно или неговата
обществена опасност е явно незначителна (в този смисъл относно престъпленията, които са
деяния с по-висока степен на обществена опасност виж ТР № 112/82 г. ОСНК на ВС и т. 8
ППВС № 3/82 г.), а деяние, което не е общественоопасно не представлява въобще
нарушение съгласно дефиницията на чл. 6 ЗАНН, поради което дружеството-жалбоподател
следва да бъде освободено от налагане на наказание.
По изложените съображения съдът приема, че обжалваното НП е издадено в нарушение
на материалния закон, тъй като дружеството е санкционирано за маловажен случай на
нарушение, поради което следва да бъде отменено (в този смисъл ТР № 1/2007 г. ОСНК на
ВКС), поради което
Така мотивиран и на основание чл. 63, ал.1 от ЗАНН, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № Р-10-161/08.03.2021 г., издадено от М.Ф., в
качеството й на зам. председател на Комисията за финансов надзор, с което на "Балканкар-
Заря" АД, гр.П. за извършено нарушение на чл. 117, ал. 3 от ЗППЦК на основание чл. 221,
ал. 8, т. 2, предл. 1 от ЗППЦК е наложена имуществена санкция в размер на 2000 лв., като
НЕЗОКОНОСЪОБРАЗНО.
Решението подлежи на касационно обжалване в 14- дневен срок съобщението пред
Великотърновски административен съд.
Вярно с оригинала!
БН
Съдия при Районен съд – Павликени: _______________________
5