Решение по дело №82/2023 на Административен съд - Видин

Производството е по чл.145 от АПК във вр. с чл.73,ал.4 от ЗУСЕФСУ.

Образувано е по жалба на „Водоснабдяване и канализация- Видин“ЕООД-гр.Видин , против Решение от 06.02.2022г. на Ръководителя на УО по ОП „Околна среда 2014г.-2020г.“, с което на дружеството е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на разходите , признати за допустими за финансиране, представляващи средства от ЕСУФ, по договор за ОП 2 №9-ОПОС/11.11.2022г. с изпълнител „НИВЕЛ СТРОЙ“ЕООД на стойност 12 061 495,71 лв без ДДС.

Твърди се в жалбата, че оспореното решение е незаконосъобразно като постановено в нарушение на материалния закон и целта на закона. Сочи се, че изискването на чл.3,ал.3 от ЗКС поне един от участниците в обединението да е вписан в ЦПРС следва да се тълкува винаги във връзка с ал.2 , изискващ регистрация в ЦПРС за всеки от строителите, извършващи  строежи и/или строителни и монтажни работи. Сочи се , че следва да се има предвид и ал.4 , сочеща че участието в обединението по ал.3 не поражда права за лицата , които не са вписани в регистъра , самостоятелно да изпълняват строежи или отделни строителни и монтажни работи по ал.2. Сочи се също така , че съобразно чл.56,ал.6 от ЗОП при участие в обединения , които не са ЮЛ, съответствието с критериите за подбор се доказва от обединението участник , а не от всяко от лицата , включени в него , с изключение на съответната регистрация , сертификат  или друго условие , необходимо за изпълнение на поръчката , съгласно изискванията на нормативен  или административен акт и съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите , предвидено в договора за създаване на обединението. Сочи се , че изключението касае именно случаите , в които е необходима специална регистрация за изпълнение на предмета на поръчката, какъвто е и предметният казус с регистрацията в ЦПРС, като неправилно в обжалваното решение органът е приел, че в случая липсва изискване на нормативен или административен акт. Излагат се обстойни съображения във връзка с приложимостта на горните разпоредби. Сочи се , че не е налице и посоченото нарушение на чл.2,ал.2 от ЗОП във вр. с чл.59,ал.6 от ЗОП , във вр. с чл.3,ал.3 от ЗКС, касаещо изискването участниците да притежават застраховка „професионална отговорност“.  Сочи се , че разпоредбата на чл.6,ал.2 от Наредбата за условия и реда за задължително застраховане в проектирането и строителството е неотносима към фактическите твърдения в решението и неприложима към конкретния казус. Сочи се , че УО неправилно е определил и размера на финансовата корекция, като не е изключил от размера на засегнатите от нарушението разходи размера на националното съфинансиране и размера на собствения принос на бенефициента.

Иска се от съда да бъде отменен оспореният административен акт като незаконосъобразен. Претендират се разноските за производството.

Ответникът по делото, чрез процесуалния си представител , оспорва  жалбата.

След като обсъди доводите на страните и прецени събраните по делото доказателства, съдът намира за установено следното от фактическа страна:

Между Управляващия орган по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020г.“ и „Водоснабдяване и канализация-Видин“ЕООД-гр.Видин, е сключен административен договор № Д-34-68/28.08.2019г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по процедура за директно предоставяне BG16М1ОП002-1.016 „Изграждане на ВиК инфраструктура“, по приоритетна ос 1 „Води“ на ОП“Околна среда 2014-2020г.“ за изпълнението на проект „Изграждане на ВиК инфраструктура на обособена територия , обслужвана от „Водоснабдяване и канализация“ЕООД-Видин в размер на 23 653 635,80 лв, от които 15 246 929,81 лв от Кохезионния фонд, 2 690 634,66 лв национално съфинансиране от държавния бюджет ,  1 784 881,36 лв собствено участие и 3 931 189,97 лв недопустими за финансиране разходи. Видно от чл.2.1 от договора безвъзмездната финансова помощ  от Кохезионния фонд е до 85%. Уговорени са основните дейности по проекта , като съобразно т.2.2.2 Дейност 5 от същите е „Проектиране , авторски надзор и строителство по проект „Изграждане на ВиК инфраструктура на обособена територия , обслужвана от „Водоснабдяване и канализация“ЕООД-Видин“.

В изпълнение на проекта е публикувано обявление за обществена поръчка-открита процедура, с предмет „ Инженеринг /проектиране , авторски надзор и изграждане / по проекта , с две обособени позиции : ОП 1 - частична реконструкция на канализационен колектор N II, от РШ138 до КПС1; ОП 2 – реконструкция на довеждащ водопровод от ПС „Сланотрън“ до гр.Видин.

Видно от документацията за участие и обявлението , възложителят е поставил като изискване в критериите за подбор следното :

В т.4.3.1 от Документацията е поставил изискване за наличие на вписване в Централния професионален регистър на строителя, за изпълнение на строежи, както следва: за Обособена позиция № 1 - четвърта група, втора категория; за Обособена позиция № 2 - четвърта група, първа категория, съгласно Правилника за реда за вписване и водене на Централния професионален регистър на строителя, а ако е чуждестранно лице - в аналогични регистри съгласно законодателството на държавата членка, в която са установени. Посочено  е относно доказването на изискването, че при подаване на офертата участникът декларира съответствие с изискването, като посочва в Част IV, раздел А, т. 1) от ЕЕДОП групата и категорията на строителните обекти, за които е вписан в Централния професионален регистър на строителя, както и номера на Удостоверението за вписване и дата на валидност, а за чуждестранни лица аналогична информация за съответен еквивалентен документ, удостоверяващ правото на съответното лице (съгласно националното му законодателство) да изпълнява строежи от съответната категория. Изрично в условията е направено и уточнението , че „При участие на обединения, които не са юридически лица, съответствието с критерия за подбор се доказва от всяко от лицата, включени в обединението, които ще изпълняват строителни дейности, съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединение.“

Видно от Документацията е поставено и изискване участникът да притежава валидна застраховка „Професионална отговорност“ съгласно чл.171,ал.1 от ЗУТ за строителство или еквивалентна за участник –чуждестранно лице, минимална застрахователна сума съгласно чл.5,ал.2 от наредбата за условията и реда за задължително застраховане в проектирането и строителството , както следва: за Обособена позиция № 1 – за строежи втора категория; за Обособена позиция № 2 – за строежи първа категория. Посочено  е относно доказването на изискването, че при подаване на офертата участникът декларира съответствие с изискването,като посочва в Част IV, раздел Б, т.5 от ЕЕДОП застрахователната сума на сключената застраховка и застрахованата дейност. Изрично в условията е направено и уточнението , че при участие на обединения, които не са юридически лица, съответствието с критерия за подбор се доказва от всяко от лицата, включени в обединението, които ще изпълняват строителни дейности, съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединение.                                                                                                                                                                                                                                                                       

Оферти за ОП №2 са подали 6-ма кандидата, като 4-ма кандидата са допуснати до участие. След проведената процедура с Решение №Р/143 от 04.08.2022г. на възложителя са класирани участниците по ОП 2, като на първо място е класиран участник №4-„Нивел строй“ЕООД-гр.Брезник. Въз основа на решението е сключен Договор № 9-ОПОС с избрания изпълнител -„Нивел строй“ЕООД , на обща стойност 12061495,71 лв.

Във връзка с осъществяване на последващ контрол за законосъобразност на проведената открита процедура  е регистриран сигнал за нередност в УО № 1149 за установени нарушения. Ответникът е уведомил бенефициента за този сигнал с писмо изх.№ 1-016-0006-2-28/16.01.2023г. Описани са установените нарушения, нарушените национални разпоредби, квалифицирани са нередностите, посочен е предвиденият размер на финансова корекция. Указана е на бенефициента възможността в 14-дневен срок, в съответствие с чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ, да представи възражения по основателността и размера на финансовата корекция.

От „Водоснабдяване и канализация-Видин“ЕООД са депозирани писмени възражения против описаните твърдения за нарушения с писмо с рег.№ BG16М10Р002-1.016-0006-С03-М193 от 11.11.2022г.

При горните констатации е издадено оспореното решение от Ръководителя на УО, с което е прието, че са извършени описаните в писмото нарушения. Прието е , че поставените изисквания – за доказване на съответствието с критериите за подбор, а именно : за вписване в Централния професионален регистър на строителя  и за наличие на застраховка „Професионална отговорност в строителството“ по отношение на всеки от участниците в обединението , който ще изпълнява съответната дейност съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединението, е ограничително , тъй като приложимата нормативна уредба не съдържа подобно изискване към всички участници в обединението, които ще са ангажирани с изпълнението на строителство.  Прието е, че заложените изисквания представляват нередност по смисъла на чл.70,ал.1,т.9 от ЗУСЕФСУ и следва да бъде квалифицирани като такива по т.11, б.“б“ от Приложение №1 към чл.2,ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове/Наредбата/ , за които следва да бъде определена на бенефициента финансова корекция в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи , представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл.1,ал.2 от ЗУСЕФСУ от сключения с изпълнителя  по ОП2 – „Нивел строй“ЕООД, договор на стойност 12061495,71 без ДДС. На основание чл.7 от Наредбата е наложена една финансова корекция за двете нарушения.

При така установената фактическа обстановка, съдът намира от правна страна следното:

Жалбата е допустима, като подадена против подлежащ на оспорване административен акт, от адресат на акта, в законоустановения срок за обжалване.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Решението е издадено от компетентен орган. Съгласно чл.69,ал.1 от ЗУСЕФСУ управляващите органи провеждат процедури по администриране на нередности по смисъла на чл. 2, т. 36 и т.38 от Регламент (ЕС) № 1303/2013. Съгласно чл.73,ал.1 от ЗУСЕФСУ финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта. Със заповед № РД-707/01.08.2022г. на Министъра на околната среда и водите на Г.С. – главен директор на Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерството на околната среда и водите, са възложени правомощия на ръководител на Управляващия орган по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020г.“

Оспореният акт е издаден в законоустановената писмена форма,  при спазване на административно-производствените правила , но е постановен в нарушение на материалния закон.

В съответствие с разпоредбата на чл.73,ал.2 от ЗУСЕФСУ преди издаването на решението управляващият орган е осигурил възможност бенефициентът да представи писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и да приложи доказателства, като същият се е възползвал от предоставената му възможност и е депозирал такива. Не е посочил други доказателства. В съответствие с разпоредбата на чл.72,ал.3 управляващият орган е обсъдил направените възражения , не е приел интерпретацията на възложителя на приложимите правни норми , като е изложил своята интерпретация на разпоредбите.  

Направените правни изводи относно приложимите материално-правни норми от УО са неправилни , което е довело до постановяване на решение в несъответствие с материалния закон.

Наложена е от ответника на жалбоподателя финансова корекция във връзка с нередности при изпълнението на задълженията му по договора за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативната програма "Околна среда 2014-2020г.“, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие, по отношение на което намира приложение Регламент (ЕС) № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 година.

Съгласно чл. 143,т.1 от Регламент № 1303/2013 на Европейския парламент и на съвета от 17 декември 2013 г. за определяне на общоприложими разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент № 1083/2006 на Съвета (Регламент № 1303/2013), държавите членки носят отговорност за разследването на нередностите и за извършването на необходимите финансови корекции и възстановяването на дължимите суми. Съобразно чл.143,т.2 от Регламента държавите-членки извършват необходимите финансови корекции във връзка с отделните или системни нередности, установени в операциите или в оперативните програми.

Съобразно чл.2,т.36 от Регламент № 1303/2013, „нередност" означава всяко нарушение на правото на Съюза или на националното право, свързано с прилагането на тази разпоредба, произтичащо от действие или бездействие на икономически оператор, участващ в прилагането на европейските структурни и инвестиционни фондове, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на бюджета на Съюза чрез начисляване на неправомерен разход в бюджета на Съюза.

Видно от горните разпоредби и легалната дефиниция на понятието „нередност”, за налагане на финансова корекция следва да са налице три предпоставки: действие или бездействие на икономически оператор, което води до нарушение на правото на Европейския съюз или на националното право, свързано с неговото прилагане; нанасянето на вреда на общия бюджет на Съюза, като се отчете неоправдан разход в общия бюджет; вредата да е в резултат на това действие или бездействие на икономическия оператор.

В случая жалбоподателят по делото „Водоснабдяване и канализация-Видин“ЕООД-гр.Видин, има качеството на икономически оператор по смисъла на чл.2,т.37 от Регламент от № 1303/2013г.

Съгласно разпоредбата на чл. 70, ал. 1 ЗУСЕФСУ финансовата подкрепа със средствата на Европейските структурни и инвестиционни фондове може да бъде отменена само на някое от посочените правни основания, в частност чл.70,ал.1,т.9 от ЗУСЕФСУ-приложеното основание от административния орган в случая : за нередност, съставляваща нарушение на правилата за определяне на изпълнител по глава четвърта, извършено чрез действие или бездействие от страна на бенефициента, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на средства от ЕСИФ; Съгласно чл.49,ал.2 от глава 4-та на ЗУСЕФСУ за определянето на изпълнител за дейностите по строителство, услуги/или доставки на стоки – обект на обществена поръчка по смисъла на Закона за обществените поръчки, се прилагат правилата, предвидени в Закона за обществените поръчки – когато бенефициентът е възложител по смисъла на същия закон. Следователно в случая при нарушение на правилата на ЗОП по определяне на изпълнител е налице основание за отмяна на финансовата подкрепа.

От УО е установено нарушение е на чл.2,ал.2 от ЗОП във вр. с чл. 59,ал.6 от ЗОП във вр. с чл.3,ал.3 от ЗКС и чл.2,ал.1,т.1 и т.2 от ЗОП поради поставено ограничително изискване по отношение на участието на обединения , които не са юридически лица, тъй като съобразно чл.3,ал.3 от ЗКС при участие на обединения изискването за регистрация в ЦПРС за изпълнение на строежи от съответната категория следва да е доказано само от един участник в обединението.

Съгласно предвиденото в чл. 59, ал. 2 от ЗОП, възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор по този закон, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката. Поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката. В рамките на оперативната самостоятелност на възложителя е да определи изискванията към потенциалните участници, но при спазване на разпоредбата на чл. 2, ал.1 и ал.2  от ЗОП , а именно : да са в съответствие с принципите на Договора за функционирането на Европейския съюз (ДФЕС) и по-специално тези за свободно движение на стоки, свобода на установяване и свобода на предоставяне на услуги и взаимно признаване, както и с произтичащите от тях принципи на равнопоставеност и недопускане на дискриминация, свободна конкуренция,пропорционалност, публичност и прозрачност, като при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка.

Видно от горните разпоредби от значение е предметът на обществената поръчка, а той е инженеринг-проектиране, авторски надзор и строителство, на строеж „втора категория“ по ОП 1 и на строеж „първа“ категория по ОП 2.

Съобразно чл. 59, ал. 6 от ЗОП, при участие на обединения, които не са юридически лица, съответствието с критериите за подбор се доказва от обединението участник, а не от всяко от лицата, включени в него, с изключение на съответна регистрация, представяне на сертификат или друго условие, необходимо за изпълнение на поръчката, съгласно изискванията на нормативен или административен акт и съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединението.

Съобразно чл. 3, ал. 2 от ЗКС, строителите, изпълняващи строежи от първа до пета категория по чл. 137, ал. 1 от Закона за устройство на територията /ЗУТ/ или отделни видове строителни и монтажни работи, посочени в НКИД, позиция "Строителство", подлежат на вписване в Централния професионален регистър на строителя. Съобразно чл.3,ал.3 от ЗКС, когато физически или юридически лица се обединяват за изпълнение на строежи или отделни видове строителни и монтажни работи по ал. 2, поне един от участниците в обединението трябва да е вписан в регистъра, а съгласно чл. 3, ал. 4 ЗКС, участието в обединението по ал. 3 не поражда права за лицата, които не са вписани в регистъра, самостоятелно да изпълняват строежи или отделни строителни и монтажни работи по ал.2. Съобразно чл. 163, ал. 2, т. 6 от Закона за устройство на територията ЗУТ, строителят носи отговорност за изпълнението на строежи, съответстващи на направената регистрация по чл. 3, ал. 2 от ЗКС за съответната група и категория строежи, в случаите, когато тя е задължителна.

В случая процесните обекти и строителни дейности, които следва да бъдат извършвани, като част от инженеринга, безспорно представляват строежи и дейности, за които ЗКС предвижда да бъдат изпълнявани единствено от строители, вписани в ЦПРС, поради което за изпълнение на строителните дейности от инженеринга е поставено изискване за вписване в ЦПРС и доказване на това обстоятелство от участниците. По отношение на кандидатите, които са обединения, възложителят изрично е посочил, че съответствието с изискванията за подбор, т.е с изискването за вписване в ЦПРС, следва да се докаже от всяко едно от лицата, включени в обединението, които ще осъществяват строителните дейности съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединение. Видно от заложеното изискване, то касае единствено лицата, които ще са ангажирани в изпълнение на строителните дейности, за които ЗКС изисква регистрация на строителите в ЦПРС, не и за лицата, участници в обединението, които няма да извършват строителни дейности на процесните обекти-втора и първа категория, за които не се изисква регистрация съобразно разпределението на дейностите в договора за създаване на обединението. Именно по аргумент от предвиденото в чл. 59, ал. 6 от ЗОП и чл. 37, ал.2,т.3 и ал. 4, т. 3 от ППЗОП, при обединенията, които не са юридически лица, дейностите, които ще изпълнява всеки член на обединението /описани от възложителя като вид и обем на изпълняваната работа/, следва да са предвидени в договора за създаване на обединението, като безспорно поставеното от възложителя изискване за регистрация е в зависимост от разпределението на дейностите /вида и обема на изпълняваната работа/ съгласно договора за създаване на обединението и се отнася само до онези участници, изпълняващи строителни дейности. Последното изискване не е относимо към участници в обединението, които не се предвижда да извършват дейност по строителство, за която не е необходима регистрация в ЦПРС, според разпределението на дейностите в договора за създаване на обединението. Ето защо не може да бъде споделен изводът на УО , че поставеното изискване е ограничително по смисъла на чл.2,ал.2 от ЗОП като противоречащо на разпоредбата на чл. 59,ал.6 от ЗОП във вр. с чл.3,ал.3 от ЗКС. Изискването за вписване в ЦПРС е следствие от предписание на нормативен акт - чл. 3, ал. 2 ЗКС, поради което приложимо в случая се явява посоченото изключение в разпоредбата на чл.59,ал.6 от ЗОП, като развитите доводи , че не е налице разписаното изключение противоречат на съществуващите нормативни разпоредби в ЗКС. В този смисъл са и уточняващите разпоредби на чл.37 от ППЗОП.

Освен това видно е , че изискването в документацията за съответствието с критериите за подбор-вписване в ЦПРС за изпълнение на строежи от съответната група и категория, да се доказва от всяко от лицата, включени в обединението, „които ще изпълняват строителни дейности  , съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите , предвидено в договора за създаване на обединение“ е в пълно съответствие с разписаното в посочената като нарушена разпоредба изключение – „с изключение на съответна регистрация, представяне на сертификат или друго условие, необходимо за изпълнение на поръчката, съгласно изискванията на нормативен или административен акт и съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединението“. Дори и от направения прочит от УО не следват направените от него изводи , тъй като разпоредбата на чл.3,ал.3 от ЗКС въвежда изискването по отношение на „поне един“ от участниците в обединението, поради което и при прилагане на разпоредбата без изследване на взаимната връзка между приложимите разпоредби , описани по-горе , не следва нарушение на посочената разпоредба. Съгласуваност на изискванията в документацията с правилата, съдържащи се в националното законодателство не обосновава нарушение по смисъла на чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕСИФ.

Предвид изложеното съдът намира, че заложеният от възложителя критерий не е ограничителен, тъй като е налице изключението на чл. 59, ал. 6 от ЗОП. В конкретния случай за изпълнение на посочените дейности от поръчките е необходима регистрация в ЦПРС, а заложеното от възложителя условие се отнася само до онези участници в обединението, които ще изпълняват именно строителните дейности, съгласно договора за създаването на обединението, поради което не е налице нарушение на чл. 2, ал. 2 и чл. 59, ал. 2 и ал. 6 от ЗОП, вр. с чл. 3, ал. 3 ЗКС, както и нередност по т. 11, б. "б" от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата.

В този смисъл е и преобладаващата съдебна практика : Решение № 5038 от 27.05.2022 г. на ВАС по адм. д. № 11898/2021 г., VII о., Решение № 4833 от 19.05.2022 г. на ВАС по адм. д. № 12157/2021 г., VII о., Решение № 4466 от 11.05.2022 г. на ВАС по адм. д. № 1657/2022 г., VII о., Решение № 3579 от 14.04.2022 г. на ВАС по адм. д. № 12027/2021 г., VII о., Решение № 752 от 28.01.2022 г. на ВАС по адм. д. № 8122/2021 г., VII о.; Решение № 8207 от 06.07.2021 г. на ВАС по адм. д. № 5283/2021 г., IV о.; Решение № 13097 от 21.12.2021 г. на ВАС по адм. д. № 7410/2021 г., VII о.; Решение № 8094 от 05.07.2021 г. на ВАС по адм. д. № 1226/2021 г., VII о.; Решение № 5816 от 13.05.2021 г. на ВАС по адм. д. № 12787/2020 г., VII о.; Решение № 3834 от 25.03.2021 г. на ВАС по адм. д. № 12891/2020 г., VII о.; Решение № 9199 от 16.08.2021 г. на ВАС по адм. д. № 5358/2021 г., VII о.; Решение № 7125 от 14.06.2021 г. на ВАС по адм. д. № 13065/2020 г., VII о.; Решение № 2031 от 02.03.2022 г. на ВАС по адм. д. № 10373/2021 г., VII о.; Решение № 1298 от 10.02.2022 г. на ВАС по адм. д. № 8157/2021 г., VII о.; Решение № 9193 от 16.08.2021 г. на ВАС по адм. д. № 1366/2021 г., VII о.; Решение № 5928 от 18.05.2021 г. на ВАС по адм. д. № 1881/2021 г., VII о.; Решение № 3231 от 05.04.2022 г. на ВАС по адм. д. № 11133 от 2021 г., VII о.; Решение № 9283 от 24.08.2021 г. на ВАС по адм. д. № 3912/2021 г., VII о.; Решение № 3176/05.04.2022 г. на ВАС по адм. д. № 7979/2021 г., VII о.; Решение № 9285 от 24.08.2021 г. на ВАС по адм. д. № 5049/2021 г., VII о.; Решение № 11460 от 11.11.2021 г. на ВАС по адм. д. № 7507/2021 г., VII о., Решение № 5816 от 13.05.2021 г. на ВАС по адм. д. 12787/2020 г. и др.

Предвид горното не е извършено вмененото на възложителя нарушение и не е налице посочената нередност, която да налага определяне на финансова корекция .

Не е налице и нарушение на чл.2,ал.2 и чл.59,ал.6 от ЗОП във вр. с чл.3,ал.3 от ЗКС, изразяващо се в изискването участниците да притежават застраховка „Професионална отговорност“ по изложените по-горе съображения относно разпоредбата на чл.3,ал.3 от ЗКС , посочена като нарушена от УО. Видно е , че и по отношение на това изискване изрично е посочено от възложителя , че изискването за доказване е „съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидени в договора за създаване на обединение“. В този смисъл е изрично изискването на чл.7, ал.1 от Наредба за условията и реда за задължително застраховане в проектирането и строителството, съобразно която когато едно лице осъществява две или повече дейности като участник в строителния процес, всяка от дейностите подлежи на задължително застраховане при спазване на минималните суми по чл. 5 . По аргумент от посочената разпоредба на по-голямо основание това изискване следва да се прилага и когато строителните дейности са разпределени между различни участници. Незаконосъобразно и несъответстващо на изискването на наредбата би било изискването за наличие на застраховка само от един участник в обединението независимо от вида на извършваните дейности.

Посочената като нарушена разпоредба на чл.6,ал.2 от Наредбата е неприложима в случая, тъй като в случая е ясна категорията на строежа от една страна, а от друга същата е първа, поради което и с оглед това обстоятелство разпоредбата е неприложима. Видно от разпоредбата на чл.6,ал.2 от Наредбата същата също има предвид застраховани лица.

Предвид горното не е извършено и това вменено на възложителя нарушение и не е налице посочената нередност, която да налага определяне на финансова корекция .

Оспореното решение е издадено в противоречие с материалноправните разпоредби и в несъответствие с целта на закона, основания за неговата отмяна по чл. 146,т.4 и т.5 от АПК, поради което жалбата като основателна следва да бъде уважена, а оспореният административен акт отменен.

На основание чл.143, ал.1 от АПК при отмяна на административния акт подателят на жалбата има право на възстановяване на направените от него разноски за държавни такси, разноските по производството и възнаграждение за един адвокат. От жалбоподателя е направено искане за присъждане на направените от него разноски по делото, като направените такива са в размер на 1700 лв за държавна такса и 14697 лв за адвокатско възнаграждение, за заплащането на което са представени доказателства за заплащането му по банков път-преводно нареждане, поради което направените по-горе разноски следва да бъдат възстановени от ответника-ЮЛ, към което е органът, издал акта.

От ответника е направено възражение за прекомерност, което е неоснователно. Съобразно чл. 8,ал.1,т.6 от Наредба № 1/2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения, уговореното и заплатеното възнаграждение не надхвърля дори минималния размер, определен съобразно посочената разпоредба, поради което не се явява прекомерно съобразно посочените разпоредби и липсва правна възможност за неговото намаляване.

Воден от горните мотиви и на основание чл.172, ал.2 от АПК, Административен съд Видин

                               Р Е Ш И:

ОТМЕНЯ Решение от 06.02.2022г. на Ръководителя на УО по ОП „Околна среда 2014г.-2020г.“, с което на „Водоснабдяване и канализация“ЕООД-гр.Видин /“Водоснабдяване и канализация-Видин“ ЕООД/ е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на разходите, признати за допустими за финансиране, представляващи средства от ЕСУФ, по договор за ОП 2 №9-ОПОС/11.11.2022г. с изпълнител „НИВЕЛ СТРОЙ“ЕООД на стойност 12 061 495,71 лв без ДДС.

ОСЪЖДА Министерство на околната среда и водите да заплати на "Водоснабдяване и канализация - Видин" ЕООД-гр.Видин, сумата от 16397 лв, (шестнадесет хиляди триста деветдесет и седем лева), представляващи направени по делото разноски за държавна такса и адвокатско възнаграждение.

Решението подлежи на касационно обжалване пред Върховен административен съд в четиринадесет дневен срок от съобщаването му на страните.

 

 

                                         Съдия: