Р
Е Ш Е Н И Е
гр.
София, 02.02.2021 г.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ,
VІ-9 СЪСТАВ,
в закрито заседание на втори
февруари
две хиляди двадесет и първа година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА
като изслуша докладваното от съдия
Комитова т.д.
№ 47 по описа за 2021 г.,
И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:
ПРОИЗВОДСТВОТО
Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР. ГЛАВА XXI ОТ ГПК.
Образувано е по Жалба вх.№ на АВ № 2020********** от „А.КО." ООД, ЕИК *******,
със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. „*******, чрез
пълномощника си адвокат Д.П.И., член на САК, със съдебен адрес: гр. София 1000,
бул. „*******, личен №********** срещу ОТКАЗ №
20201218165540-4/23.12.2020
г. на АВп-ТР по
подадено Заявление по образец А4 с вх. № 20201218165540/18.12.2020 г. Жалбоподателят
излага аргументи за неправилност и незаконосъобразност на отказа и иска
неговата отменя. Твърди, че отказът е незаконосъобразен, защото
заявеният за вписване едноличен собственик на капитала на Дружеството, а именно
Р.Х.И.е чуждестранно юридическо лице, учредено по законите на щата Делауеър,
САЩ и няма правна възможност то да притежава единен идентификационен код по
търговския регистър съгласно чл. 23, ал. 1 от ЗТРЮЛНЦ. Единен
идентификационен код по чл. 23 от ЗТРРЮЛНЦ, съответно чл. 114 и сл. от Наредба
№ 1 от 14.02.2007 г. за водене,
съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица
с нестопанска цел, се определя от Агенция по вписванията при регистрацията на
търговците, техните клонове, клоновете на чуждестранните търговци, юридическите
лица с нестопанска цел и техните клонове, както и клоновете на чуждестранните
юридически лица с нестопанска цел, вписани в регистъра. Кодът се използва като
правно индивидуализиращ белег за субектите на регистрация, който остава
непроменен до заличаването. Поради това той следва да бъде, освен другото, част
от съдържанието на дружествения договор на дружеството с ограничена отговорност
по чл. 115, т. 3 от ТЗ, съответно на учредителния акт на еднолично дружество с
ограничена отговорност. В случая
обаче едноличен собственик на капитала на заявителя не е регистрирано в
страната търговско дружество, а чуждестранно юридическо лице, търговец,
регистрирано по законодателството на САЩ което няма единен идентификационен код
по смисъла на чл. 23 от ЗТРРЮЛНЦ. Поради това не може да бъде очаквано и да се
изисква от Р.Х.И.. да представи ЕИК. Разпоредбата на чл. 115, т. 3 от ТЗ е
изчерпателна и не следва да се тълкува разширително, като се изисква аналогичен
на ЕИК номер от държавата на учредяване на чуждестранното лице. Ако
законодателят е искал да предвиди такова задължение, то е щяло да бъде
упомената изрично. В подкрепа на горното
е масова практика на Търговски регистър да извърша вписвания без да е посочен
номер на чуждестранното юридическо лице, нито по партида на българското
дружество, нито в Учредителния акт. Допълнителен аргумент за неоснователността
на отказа е, че в самото
заявление А4 изрично в поле 23 е посоченото само, че се изисква ЕГН/ЕИК/ЛНЧ/код
по БУЛСТАТ. При опит да се попълни полето за ЕИК с номер
различен от изрично посочените системата изрично изписва, че идентификаторът
е невалиден. Отказът е незаконосъобразен, защото е
постановен преди изтичане на срока за отстраняване на
нередовностите. Срокът за отстраняване на нередовностите е 29.12.2020 г„ а
Отказът е постановен на 23.12.2020 г. В допълнение на
аргументите си и макар че не е изрично посочено в самия
Отказ - като самостоятелно основание, излага становище
по дадени указания във вр. с чл. 129, ал. 2 от ТЗ и неговото приложение
при сложния фактически състав, който е подлежал на вписване. Прилага доказателства.
Софийски градски съд, след като обсъди
доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:
Регистърното
производство е започнало по подадено Заявление
по образец А4 с вх. № 20201218165540/ 18.12.2020 г. То е подписано с
електронния подпис на адв. Д.П.И.. Със Заявлението са посочени за вписване промени
относно заличаване на досегашните съдружници в Дружеството в следствие на
извършен апорт на техните собствени дружествени дялове в капитала на
чуждестранно юридическо лице, учредено по правото на САЩ, щата Делауеър - Р.Х.И.., корпорация
надлежно учредена и регистрирана в Щата Делауеър, федерален идентификационен
номер 83-3711611, със седалище и адрес на управление ул. Не Фронт № 2013, офис
101, *******. В резултат на извършен в САЩ апорт, американското дружество е
станало едноличен собственик на капитала на „А.Ко." ООД, а досегашните
съдружници в „А.Ко." ООД са придобили членствени права в американското
дружество Р.Х.И.. В резултат на настъпилата промяна новият едноличен собственик
на капитал на Дружеството Р.Х.И.. е приел решение, с което приема учредителен
акт, защото от ООД Дружеството е станало ЕООД, който да отразява промяната на
собствеността на капитала. Към
заявлението са представени: Адвокатско пълномощно; Декларация
относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове Решение на Едноличния собственик на капитала
Учредителен акт на Дружеството; Удостоверение за
извършения апорт на дружествени дялове в САЩ в капитала на Р.Х.И.. в едно с
договор за непарична вноска - нотариално заверен, с апостил, превод и
легализация на български език; Държавната такса е
заплатена по електронен път чрез Ерау.
На 21.12.2020 г. Длъжностно лице по
регистрацията постановява Указания № 20201218165540/21.12.2020 г. със срок за
отстраняване на нередовностите - 29.12.2020 г. 17:29:39 часа. Указанията са за
изписване на адреса на Р.Х.И.. на български език, корекция на словното
изписване на броя дружествени дялове в Учредителния акт отстраняване на
несъответствие между изписването на А.Х.като представител на Р.Х.И.. в превода
на удостоверението на чуждестранно юридическо лице, където е изписан като А.Х..
Ha 21.12.2020 г., от страна на
заявителя
е подадено Заявление
Ж1 с вх. № 20201222100627, с което в срока за тяхното на нередовностите са представени: Учредителен акт - с адрес на
едноличния собственик изписан на български и отстраняване на техническата
неточно при словното изписване на броя на дружествените дялове; Удостоверение
на чуждестранното юридическо лице с поправка на техническата грешка в
изписването на името на А.Х., така че да се изписва навсякъде А.Х.. Декларация
относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове
След
разглеждане на Заявление Ж1, то е прието от дпъжностното лице по вписванията
към ТР.
На 22.12.2020 г. Длъжностно лице
по регистрацията постановява нови Указания №
20201218165540-2/22.12.2020 г. С тях се констатира, че към
заявлението не се представят доказателства установяващи придобиването на всички
дружествени дялове от заявеното за вписване като ЕСК дружество Р.Х.И.., чуждестранно
юридическо лице, държава - САЩ. Посочено е, че съгласно
чл. 129, ал. 2 от ТЗ, прехвърлянето на дружествения дял се
извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и
съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър, след
представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по
образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения. Към заявлението не са
представени и декларации по чл. 129 от ТЗ от праводателите и управителя на
дружеството, както и решение на компетентния орган на Р.Х.И.., чуждестранно
юридическо лице, държава: САЩ за закупуване на посочените дялове от капитала на
"А.Ко." ООД, ЕИК *******.
На 22.12.2020 г., заявителят е подал Заявление Ж1 с вх. № 20201222180818, с което е предоставил
- Декларации по чл. 129 ТЗ от съдружниците и управителя ; Решение
на Р.Х.И.. за участие в Дружеството; Декларация
относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове; След
разглеждане на Заявление Ж1, то е прието от длъжностното лице по вписванията
към ТР.
С Указания
№ 20201218165540-3/23.12.2020 г., длъжностното
лице по регистрация е приело, че съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ,
прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално
удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно и
представяне на декларации по чл. 129 от ТЗ.
На 23.12.2020 г., молителят е подал Заявление Ж1 с вх. 20201223113739, с
което е приложил втора обяснителна записка за разясняване на
сложния фактически състав в резултат, на който е променен едноличният
собственик на капитала и е посочил аналогични промени за регистьрни
производства, при които е налично вписване без да е искан договор по чл. 129,
ал. 2. Представил е отново комплекта документи, удостоверяващ извършването на
апорта в САЩ .
На
23.12.2020 г., е постановен
процесния Отказ 20201218165540-4/23.12.2020 г. Същият е
мотивиран с това, че при
извършената проверка на основание чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ е установено, че е заявено заличаване
на съдружници и вписване на едноличен собственик на капитала. Регистърното производство започва и
вписването се извършва въз основа на подадено заявление по образец, определен в
Наредба №1 от 14 февруари 2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския
регистър и регистъра на ЮЛНЦ, в което се съдържа искане за вписване или за
заличаване на подлежащо на вписване обстоятелство, т.е. налице е диспозитивен
характер на производството, от който следва, че длъжностното лице по
регистрация се произнася само по заявените за вписване обстоятелства,
съществуването на които се установява от представените документи. В тази
връзка не е допустимо вписване на незаявени за вписване обстоятелства
дори
да се установят от представените документи. Обратното би означавало да се
извърши вписване на обстоятелства, без да е направено конкретно искане за това,
заявено по надлежния ред - чрез подаване на заявление, в което обстоятлествата, чието вписване се иска, да са заявени
съгласно разпоредбите на ЗТРРЮЛНЦ. В конкретния
случай в подаденото електронно заявление А4 в поле 23 е заявено за вписване
като едноличен собственик на капитала Р.Х.И.., чуждестранно
юридическо лице, Държава: САЩ, но не е заявен за вписване идентификационен код на дружеството.
Съгласно чл.119. ал.2 ТЗ във връзка с чл.115, т.З от ТЗ в регистъра се вписват
данните за фирмата и единния идентификационен код на съдружника, респ. на едноличния
собственик на капитала. Също така
длъжностното лице по регистрация следи за пълнотата на задължителното
съдържание на дружествения договор/учредителния акт, както
и за съответствието на последния с императивните законови разпоредби. В
конкретния случай представеният актуален учредителен акт не отговаря на
императивна норма на Търговския закон по отношение минимално необходимо
съдържание - дружественият договор трябва да съдържа името, съответно фирмата и
единният идентификационен код за юридическите лица, съответно идентификационен
номер от съответния компетентен орган за чуждестранните юридически лица /чл.
115, т.З от ТЗ/. В представения учредителен акт единен идентификационен код за
едноличния собственик на капитала не е посочен, поради което и същият не е
индивидуализиран съобразно изискванията на закона. Констатираните
нередовности не попадат в приложното поле на чл.22 ал.5
от ЗТРРЮЛНЦ, поради което не могат да бъдат отстранени в изпълнение на указания,
дадени от длъжностно лице по регистрацията. При така изяснената фактическа
обстановка и на основание чл.24 ал.1 във вр. с чл. 21, т. 1 и 5 от ЗТРРЮЛНЦ, е отказано
вписване по заявление с per. № 20201218165540 от 18.12.2020 г.
Срещу отказа на
длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № 20201218165540-4/23.12.2020г., е
подадена процесната жалба, като същата е с вх.№
на АВ № 2020**********;
Доколкото предмет на настоящото производство е конкретно постановеният
отказ, то в обхвата на дължимата от съда проверка е законосъобразността на
мотивите при постаноявянето му, като неотосими остават аргументите на
жалбоподателя, касаещи дадените от длъжностното лице три последователни
указания, доколкото същите не са послужи като основание за издаването му.
Предвид горното и видно от приложените писмени доказателства, жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:
- изхожда от активно легитимирана страна в процеса;
- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ);
- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от
ЗТРРЮЛНЦ.
Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:
Съгласно
разпоредбата на чл. 21 от ЗТР, длъжностното лице по регистрацията
проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или
обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното
обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи
на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда
от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички
документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване
акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му
със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на
обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е
представена декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТР, дали
друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл. 7, ал.
2 от ТЗ /при първоначално вписване или промяна на
фирмата/; дали документите, които по силата на закон се съставят с
нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание,
са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за
нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват
на въведените данни за тях в Информационната система; и платена ли е дължимата
държавна такса.
Както бе установено, регистърното производство е инициирано с подадено
електронно заявление А4 за вписване промени по партида на „А.Ко." ООД, изразяващи се в заличаване
на досегашните съдружници в Дружеството, вписване на търговеца Р.Х.И.като
едноличен собственик на капитала на А.Ко и съответно промяна в правноорганизационната форма. В поле 23 от
процесното Заявление, както и приложения за обявяване актуален учредителен акт
на А.Ко, едноличният собственик е инидивидуализаран като чуждестранно търговско
дружество с посочено наименование и държава на регистрация. Липсата на посочен ЕИК
за търговеца
Р.Х.И.е приета от длъжностното лице по
регистрацията, като несъответстваща с нормативно установените изисквания, а от
тук и като основание за постановявяне на отказа.
По смисъла на
чл. 23, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ, съответветно чл. 114 от Наредба №1/14.02.2007 г., Единен идентификационен код или ЕИК се
определя от Агенцията по вписванията. Агенцията определя и персонален
идентификационен код, наричан "ПИК", задължителен за други лица и
структури, за които е предвидено със закон, че подлежат на вписване в
регистъра. Единният,
съответно – персоналният, идентификационен код се определят при първоначалното вписване в
регистъра и остават непромени до заличаването. По смисъла на цитираните разпоредби единен идентификационен код е задължителен за търговците и техните клонове, клоновете
на чуждестранните търговци, юридическите лица с нестопанска цел и техните
клонове, клоновете на чуждестранните юридически лица с нестопанска цел, вписани
в регистъра, както и в случаите по глава втора "а" - последната относима към регистърно производство и ред за издаване на
удостоверения за европейски дружества, европейски обединения по икономически
интереси, европейски кооперативни дружества и при преобразуване с участие на
дружества от държави - членки на европейския съюз, или други държави - страни
по споразумението за европейското икономическо пространство.
В конкретния случая не се касае за
първоночална регистрация, а за промяна във вече заявени обстоятелства по партида
на дружество, регистрирано и получило съответния ЕИК. Промяната засяга
собствеността на дружествените дялове, последните преминаващи в патримониума на
чуждестранно търговско дружество, регистрирано не на територията на РБългария
или държава членка на Европейския съюз, а в съответствие със законодателството
на САЩ. Ето защо по отношение на същото няма нормативно изискване за
зъдължителен ЕИК, съответно ПИК, по смисъла на чл. 23, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ,
предвид което и липсата на индивидуализацията на база същите, както в
учредителния акт по чл. 115, ал.1,т. 5 от ТЗ, така и при попълване на поле 23
от Заявление по образец А4 с вх. №
20201218165540/ 18.12.2020г. не може да приета като несъответстваща с
изискването на закона.
По гореизложените
съображения, съдът намира, че постановеният отказ е незаконосъобразен и следва
да бъде отменен изцяло.
Водим от горното, СЪДЪТ
Р Е
Ш И :
ОТМЕНЯ по Жалба вх.№ на АВ № 2020********** от „А.КО." ООД, ЕИК *******,
със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. „*******“, чрез
пълномощника си адвокат Д.П.И., член на САК, със съдебен адрес: гр. София - 1000,
бул. „*******, ОТКАЗ №
20201218165540-4/23.12.2020
г. по
подадено Заявление по образец А4 с вх. №
20201218165540/ 18.12.2020 г.
УКАЗВА на Агенция по
вписванията - Търговски регистър, след влизане в сила на
решението,
да извърши поисканото вписване по заявление обр. А4 с вх. № 20201218165540/ 18.12.2020 г., ако са налице
всички основания за това.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Софийски
апелативен съд в 7-дневен срок от връчването на препис на страните.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: