Р Е Ш Е Н И Е
№....................
гр.София,31.10.2019 г.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-10 състав в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ:
ЦВЕТА ЖЕЛЯЗКОВА
разгледа търговско дело № 1929 по описа за 2019 г. и взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25,
ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ във връзка с глава XXI от ГПК.
Образувано е по жалба, вх. №
20190920110616 на "Б. Б.А.Б." ЕООД, ЕИК ********, срещу отказ №
20190530160653-3/03.09.2019г. на Агенцията по вписванията, Търговски регистър и
регистър на ЮЛНЦ, с който е отказано вписването на обстоятелства по чл. 63, ал.
1 и 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП), а именно заявяване
на действителни собственици по смисъла на § 2 от ДР на ЗМИП, лице за контакт,
юридическо лице, чрез което се упражнява пряк контрол, както и представители на
юридическото лице, чрез което се упражнява пряк контрол.
Жалбоподателят обжалва постановения отказ като
неправилен, тъй като длъжностното лице по регистрацията погрешно счело за
необходими за представяне документи по отношение на чуждестранни юридически
лица, по отношение на които не са заявявани обстоятелства за обявяване. Сочи
се, че със заявлението са представени всички необходими за осъществяване на
заявеното вписване документи, като изводът на длъжностното лице по
регистрацията в обратния смисъл е неправилен и подлежи на отмяна като такъв.
Софийски градски съд, след като
обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства, намира
следното:
Със заявление Б7, вх. №
20190530160653/30.05.2019 г. на "Б.А.Б." ЕООД, ЕИК ********, са
заявени за вписване обстоятелства в полета №№ 529 – „Основание за вписване“,
550 – „Действителни собственици - физически лица, участващи пряко или косвено в
дружеството“, 550а – „Лице за контакт“, 537 – „Юридическо лице или друго правно
образувание, чрез което пряко се упражнява контрол“, 5371 - „Представители на
юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява
контрол“. Към заявлението са приложени нотариално заверена декларация по чл.
63, ал. 4 от ЗМИП, съобразно утвърден образец в Приложение № 3 към чл. 38 от
Правилника за прилагане на ЗМИП, декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ,
доказателства за платена държавна такса, изрично пълномощно за целите на
вписването, обяснение, декларация – съгласие по чл. 63, ал. 4, т.3 ЗМИП от Х.Щюер.
В декларацията по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП
е описано, че проф. Лудвиг Георг Браун, роден на *** г., немски гражданин и
постоянен адрес: ФРГ, гр. М. 34212, ул. „АМ ********, е действителен собственик
на капитала на "Б. Б.А.Б." ЕООД, като лице, което пряко или косвено
притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас,
включително посредством държане на акции на преносител, съгласно пар. 2, ал. 1,
т. 1 от Допълнителните разпоредби на ЗМИП.
В раздел II, б. А, като юридическо
лице, чрез които пряко се упражнява контрол са посочени следните лица: „Б. Б.А.“
АГ, със седалище: ДРГ, гр. М. 34212, ул. „********„Б. Б.М.“ АГ, със седалище:
ДРГ, гр. М. 34212, ул. „********„*****“ СЕ, със седалище: ДРГ, гр. М. 34212,
„Б. Б*****“ СЕ ЕНД КО. КГ, със седалище: ДРГ, гр. М. 34212, „Б. Б.Х.“ ГмбХ енд
Ко. КГ, със седалище: ДРГ, гр. М. 34212, ****** ***“ ГмбХ & Ко. КГ, със
седалище: ДРГ, гр. М. 34212, и със съответните законни представители на
дружествата.
В раздел III от декларацията за лице
за контакт е посочен Х.Х.Щ., ЕГН/ЛНЧ: **********, немски гражданин, с постоянен
адрес на територията на Република България, гр. София 1504, ул. „********ет. 2,
ап. 7.
Приложена е обяснителна записка, в
която е посочено, че поради невъзможност да се попълни в електронното заявление
повече от едно юридическо лице, което упражнява пряк контрол по отношение на
заявителя "Б.А.Б." ЕООД, заявителят моли да се има предвид, че освен
посоченото в поле 537 от заявление Б7, съществуват и други юридически лица,
които упражняват такъв контрол, съгласно попълнената декларация по чл. 63 от ЗМИП/. Поради това се моли по партидата на заявителя да бъдат впивани
обстоятелствата от подаденото заявление Б7 и приложената към него декларация.
На 29.08.2019 г. са дадени указания
до заявителя да представи актуални преведени извлечения от съответните
регистри, установяващи съществуването на юридическите лица или други правни
образувания, чрез които пряко се упражнява контрол, и удостоверяващи лицата,
които ги представляват по националния им закон, ако не са учредени по
българското право или не са вписани в търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел или регистър БУЛСТАТ, които длъжностното
лице е посочило за изискуеми по силата на чл. 50а, ал. 2, т. 3 от НВСДТРРЮЛНЦ.
На 03.09.2019 г. е подадено
заявление - образец Ж1, във връзка с дадените указания, ведно с приложена
обяснителна записка, в която заявителят е посочил, че в поле № 537 е посочено
юридическото лице „Б. Б.А.“ АГ, поради което представя превод на извлечение
относно актуалното състояние на само на това юридическо лице.
На 03.09.2019 г., длъжностното лице
по регистрацията дава нови указания до заявителя, в които на основание чл.50а,
ал.2, т.3 от НВСДТРРЮЛНЦ, като посочило, че за "Б. Б.М.",
"Лудвиг Г. Браун" ГмбХ енд Ко КГ, № HRА 14153, "Б. БРАУН"
СЕ, № HRB 12403, "Б. Б.Ф.Х." СЕ Енд Ко КГ, № ****** и "Б. Б.Х."
ГмбХ енд Ко КГ, № HRА 14031, не са представени актуални извлечения, от които да
се установява съществуването на юридическите лица и лицата, които ги
представляват по силата на националния им закон. Длъжностното лице дало
указания на заявителя в срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ да представи заверени
преводи на извлеченията по партидата на съответните дружества.
На 03.09.2019 г. длъжностното лице
по регистрацията е постановило обжалвания отказ, с довода, че към заявлението
не са представени всички документи, съгласно изискванията на закон, тъй като по
заявлението двукратно са дадени указания за представяне на актуални извлечения
по отношение на останалите юридически лица, посочени като такива, чрез които
пряко се упражнява контрол върху дружеството – заявител, които указания не са
изпълнени от страна на заявителя.
При така установеното от фактическа
страна, съдът намира следното от правна страна:
Жалбата е подадена против акт, който
подлежи на обжалване, в срока по 25 от
ЗТРРЮЛНЦ от процесуално легитимирано лице – заявителя в производството пред
Агенция по вписванията, поради което е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество, жалбата е
ОСНОВАТЕЛНА, но по следните съображения.
В конкретния случай се установява,
че към заявлението, образец Б7, вх. № 20190530160653/30.05.2019 не е приложена декларация по
чл. 63 от ЗМИП в смисъла на заявените за вписване обстоятелства.
В чл. 61, ал. 1 от Закона за мерките
срещу изпирането на пари (ЗМИП) е предвидено задължение за учредените на
територията на Република България юридически лица и други правни образувания и
физическите лица за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 от ЗМИП да разполагат и да
предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална
информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици,
включително с подробни данни относно притежаваните от тях права. С чл. 63, ал.
1 от ЗМИП е регламентирано вписването на информацията относно физическите лица,
действителни собственици по партидите на учредените на територията на Република
България юридически лица и други правни образувания в търговския регистър, в
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ.
Съгласно § 2, ал. 1 -
"Действителен собственик" е физическо лице или физически лица,
което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или
друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име
и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и
които отговарят най-малко на някое от посочените условия, включително и по
отношение на корпоративните юридически лица и други правни образувания, за
които действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава
достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо
лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на
приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на
случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се
подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на
Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи
адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.
Изрично е посочено, че индикация за
пряко притежаване е налице, когато физическо лице/лица притежава акционерно или
дялово участие най-малко 25 на сто от юридическо лице или друго правно
образувание, а индикация за косвено притежаване е налице, когато най-малко 25
на сто от акционерното или дяловото участие в юридическо лице или друго правно
образувание принадлежи на юридическо лице или друго правно образувание, което е
под контрола на едно и също физическо лице или физически лица, или на множество
юридически лица и/или правни образувания, които в крайна сметка са под контрола
на едно и също физическо лице/лица;
В конкретния случай, в заявление Б7
от Б. Б.А.Б. ЕООД е попълнено в поле 537
само едно дружество, чрез което се осъществява пряк контрол – Б.Б.А. АГ,
Германия. Видно от съдържанието на приложената декларация по чл. 63, ал.2 от ЗМИП, както и на обяснителната записка към заявлението, са налице няколко
юридически лица, чрез който физическото лице, посочено като действителен
собственик проф. Лудвиг Георг Браун, осъществява пряк контрол върху дружеството
– заявител, освен Б.Б.А. АГ, Германия.
Видно от данните по партидата на
дружеството - заявител в Търговския регистър Б.Б.А. АГ, Германия, HRB 11263 e едноличен собственик на капитала на
Б. Б.А.Б. ЕООД. Следователно, Б.Б.А. АГ, Германия, HRB 11263 упражнява пряк контрол върху Б.
Б.А.Б. ЕООД, което пък е от лицата, посочени в чл. 61, ал. 1 ЗМИП, поради което
и данните относно това дружество, регистрирано на територията на Германия,
подлежат на вписване, заедно с идентификационните данни на лицата, които го
представляват съобразно закона по месторегистрацията му. Тези данни са заявени
за вписване в търговския регистър и със заявлението, подадено от Б. Б.А.Б. ЕООД.
Т.е това лице подлежи на обявяване като юридическо лице, чрез което се
осъществява пряк контрол.
Същевременно обаче, Съдът намира, че
с оглед изискването на закона – ЗТРРЮЛНЦ и
ЗМИП, е необходимо, обстоятелствата, които се иска да бъдат обявени по
реда на ЗМИП в ТР да са удостоверени с нарочна декларация в идентичен смисъл
със заявените за впсиване обстоятелства.
В конкретния случай, както бе
посочено, приложената към процесното заявление декларация съдържа и отбелязване
и за други юридически лица, чрез които се декларира, че се осъществява пряк
контрол върху дружество - заявител от неговия действителен собственик – юридическо
лице.
Доколкото декларацията има значение
с оглед ангажиране на наказателна отговорност
(чл. 313 от НК) или на административно-наказателна отговорност (чл. 118
от ЗМИП) на съответните лица, настоящата съдебна инстанция намира, че същата
следва да се разглежда в цялост, с оглед всички данни, а не само като отделни
избрани елементи. Поради това и в конкретния случай е налице хипотеза, при
която към заявлението, образец Б7 не е приложена декларация, която да
удостоверява посочените обстоятелства, които се иска да бъдат вписани в
регистъра. Поради това е налице и хипотезата на чл. 22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ на
нередовност на заявлението, при което се дължат указания.
Дадените указания от длъжностното лице по регистрацията са в
обратен смисъл – да се представят документи, които не съответстват на
заявлението, а на декларацията, в противоречие със самите указания към
заявлението, образец Б7, че когато мястото в някои полета е недостатъчно се
подава ново заявление, в което са попълнени съответните полета. Такива
допълнителни заявления не са подадени. Поради това и вписването следва да се
извърши съобразно заявеното за вписване обстоятелство, така както е посочено в
подаденото заявление, образец Б7, вх. № 20190530160653/30.05.2019 г., след като
се провери дали има декларация в съответния смисъл. Заявителят носи
отговорността ако е подал декларация с невярно съдържание.
С оглед гореизложеното, настоящият състав счита, че в случая
е налице съществено процесуално нарушение, изразяващо се в неспазване на
разпоредбите на чл. 22, ал. 5, вр. чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, което е довело до
ограничаване правото на защита на заявителя в регистърното производство. Затова
и само на това основание отказът е незаконосъобразен и следва да бъде отменен,
тъй като всяко произнасяне на длъжностното лице с отказ, без надлежни указания
за отстраняване на нередовностите е незаконосъобразно.
На длъжностното лице по регистрацията следва да бъдат дадени
указания да приложи отново процедурата по чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, като едва
след приключването ѝ, да се произнесе по искането за вписване.
Воден от изложеното, СГС, VI-10 състав,
Р
Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба вх. № 20190920110616 на
"Б. Б.А.Б." ЕООД, ЕИК ********, ОТКАЗ
№ 20190530160653-3/03.09.2019г. на длъжностно лице при Агенцията по вписванията
по заявление № 20190530160653/30.05.2019 г.
УКАЗВА
на длъжностното лице при АВ -
ТРРЮЛНЦ да приложи чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ по отношение на подаденото заявление,
20190530160653/30.05.2019 година съобразно дадените указания.
Решението не подлежи на обжалване.
Препис да се изпрати на АВ-ТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ: