№ 246
гр. Бургас, 16.11.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на шестнадесети
ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:Д. Н. Йорданова
като разгледа докладваното от Д. Н. Йорданова Търговско дело №
20222100900384 по описа за 2022 година
Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър
и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.
Образувано е по жалба от РБ Дивелъпмънтс ООД, ЕИК **********,
със седалище гр. Каблешково, ул. Възраждане №7, представлявано от Джеймс
Уилям Кларк, чрез адв. Д. П. К. от АК-Хасково, съдебен адрес гр.Поморие,
ул. Солна№46 срещу отказ № 202210251165448-3/28.10.2022г., постановен от
длъжностно лице при Търговския регистър при АВ по заявление А4№
20221025165448/25.10.2022г за вписване на промени по партидата на
дружеството, изразяващи се в избор на нов управител, заличаване на
управител, прехвърляне на дружествени дялове, приемането на нов
съдружник и промяна на седалището и адреса на управлението на
дружеството. С жалбата се моли постановения по заявлението отказ да бъде
отменен.
В срока за отговор Агенцията по вписванията изразява становище за
неоснователност на жалбата.
Бургаският окръжен съд, след като обсъди представените към
жалбата писмени доказателства и се съобрази с разпоредбите на закона,
намира за установено следното:
Жалбата изхожда от легитимирано лице, като е подадена в срок,
поради което е процесуално допустима. По същество съдът счете същата за
1
частично основателна по следните съображения:
Със заявление по образец съгласно приложение А4 от Наредба№1 от
14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, на 25.10.2022г. адв. Д. К.,
упълномощена с изрично пълномощно от РБ Дивелъпмънтс ООД, е поискала
вписване на промени в обстоятелства относно дружеството, изразяващи се
избор на нов управител, освобождаване на досегашния управител,
прехвърляне на дружествени дялове, приемането на нов съдружник.
Длъжностното лице по регистрация при АВ е указало на заявителя на
27.10.2022г. до изтичане на срока по чл.19, ал.2 от ЗТР да представи
доказателства за редовно свикано и проведено общо събрание на
съдружниците на дружеството и за отстраняване на посоченото
несъответствие в извършеното удостоверяване от нотариуса в договора за
прехвърляне на дружествен дял в преамбюла и щемпела на нотариуса относно
датата на двете пълномощни, която е 21.20.2022г.
Със заявление Ж1 за отстраняване на нередовностите заявителят е
представил второ сканирано заявление А4, в което е посочено, че се иска и
вписването на промяна в седалището и адреса на управлението на
дружеството.
На 28.10.2022г. длъжностното лице по регистрация е постановило отказ
№20221025165448 по първоначалното заявление, рег.№20221025165448 от
25.10.2022г. с мотиви, че поканата за свикване на общото събрание не е
връчена надлежно на съдружника Ирайна Хинксман, не са взети с
предвиденото в чл. 38 от дружествен договор мнозинство –единодушие
решенията на проведеното на 25.10.2022г. общо събрание на съдружниците за
приемане на нов съдружник, за давене на съгласие за прехвърляне на
дружествен дял и за изменение и допълнение на дружествения договор.
Посочило е, че в представения актуален дружествен договор са променени
седалището и адреса на управление на дружеството, но посочената промяна
не е заявена за вписване с първоначалното заявление. Приело е, че подаването
на допълнително сканирано хартиено заявление по образец А4 не санира
липсата на валидно заявени за вписване на обстоятелства.
Съгласно чл. 21, т. 5 от Закона за търговския регистър длъжностното
лице по регистрация следва да извърши проверка относно съществуването на
2
заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съгласно
представените документи.
От извършената от съда служебна справка по партидата на РБ
Дивелъпмънтс ООД в ТРРЮЛНЦ се установява, че в чл.43 от дружествения
договор е предвидено общото събрание на съдружниците да се свиква с
писмена покана, получена от всеки съдружник най-малко три дни преди
датата на заседанието на адреса, посочен в договора, като в поканата се
посочва дневния ред.
На съдружника Ирайна Денис Хинксман – гражданка на
Великобритания, пребиваваща на територията на Република България с адрес
гр. Каблешково, ул. Възраждане№7 поканата за свикване на общо събрание на
съдружниците, насрочено на 25.10.2022г. с посочен дневен ред, е връчена на
21.10.2022г. при условията на отказ да я получи, удостоверен с подпис на
двама свидетели.
Когато в дружествения договор не е предвиден специален способ за
връчване на поканата, както е в случая, от значение е факта на уведомяването
на съдружника. Според решение №104 от 03.10.2011г. на ВКС по 876/2010г., I
ТО, няма пречка при “отказ“ за получаване на поканата за събранието от
съдружник, този отказ да бъде оформен с подписите на присъствалите лица.
На дружеството не е вменено от закона последващо задължение за доказване
на принудителното узнаване на съдържанието на поканата- в това число
дневен ред, място и време на провеждане на общото събрание.
Видно от протокола на проведеното на 25.10.2022г. общо събрание на
съдружниците на РБ Дивелъпмънтс ООД и приложеното към него
пълномощно Ирайна Хинксман е упълномощила адв. Теодор Шейков да я
представлява на общото събрание, но последният не е допуснат до участие
поради липсата на превод на български език и нотариална заверка на подписа
на пълномощното съгласно предвиденото в чл.39 от дружествения договор.
Предвид това в регистърното производство са представени доказателства за
редовно връчване на поканата на съдружника Ирайна Хинксман.
По отношение на допуснатите от нотариуса технически грешки в
нотариалното производство при удостоверяването на подписите и
съдържанието на договора за дарение на дружествен дял в частта на датата на
съставяне на пълномощните, същите не могат да имат за последица
3
нищожност на нотариалното действие и незачитане на официалната му
удостоверителна сила относно нотариалната заверка на подписите и
съдържанието на договора в регистърното производство.
От представените доказателства от формална страна се установява
валидно взето решение за освобождаване на един от управителите Ирайна
Хинксман и избор на втори управител на дружеството Тимъти Джеймс
Флетчър при спазване на изисквания за редовното свикване и провеждане на
общото събрание при необходимия кворум – 2/3 от капитала на дружеството
съгласно предвижданията на чл.38 от дружествения договор.
С оглед на това обжалваният отказ следва да бъде отменен в тази му
част, като бъде указано на длъжностното лице по регистрацията да впише
посоченото обстоятелство по заявлението.
Неоснователни са оплакванията в жалбата, че разпоредбата на чл.38 от
дружествения договор следва да се тълкува във връзка с чл. 23, ал.2 от същия.
В чл.38 от дружествения договор е предвидено решенията за изменение и
допълване на дружествения договор, за приемане на съдружници, както и за
прехвърляне на дял на нов съдружник да се вземат с единодушие от капитала,
което е повече от предвиденото в диспозитивната норма на чл. 137, ал.3 от ТЗ
мнозинство. Проведеното общо събрание, на което не е присъствал
съдружникът Ирайна Хинксман, е взело решенията по чл.36, т.1 и т.2 от
дружествения договор при липса на изискуемото пълно мнозинство на
гласовете, съответстващи на целия размер на капитала на дружеството.
Съдът споделя доводите на длъжностното лице по регистрация, че с
първоначално подадено заявлението образец А4 не е поискано вписване на
промяна на седалището и адреса на управление на дружеството, като
подаденото допълнително заявление А4 в срока за отстраняване на
нередовности по останалите заявени обстоятелства не санира липсата на
валидно заявено за вписване обстоятелство относно промяна на седалището и
адреса на управление на дружеството. Със заявление приложение Ж1 по
чл.63ж от Наребва № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до
търговския регистър заявителят би могъл само да отстрани нередовностите по
вече подадено заявление, но не и да въвежда заявяване за вписване на нови
обстоятелства. Съгласно т.ІІІ от Тълкувателно решение № 1/06.12.2002 г. на
ОСГК на ВКС недопустимо е вписването, което е постановено по искане на
4
нелегитимирано в регистърното производство лице, както и вписването,
извършено при първоначална липса на сезиране.
По изложените съображения жалбата е неоснователна, като следва да
бъде оставена без уважение в частта, в която се обжалва отказът на
длъжностното лице по регистрация за вписване на промени по партидата на
дружеството относно прехвърляне на дружествени дялове, приемането на нов
съдружник и промяна на седалището и адреса на управлението на
дружеството.
Мотивиран от горното, Бургаският окръжен съд
РЕШИ:
ОТМЕНЯ отказ № 202210251165448-3/28.10.2022г., постановен от
длъжностно лице при Търговския регистър при АВ по заявление А4№
20221025165448/25.10.2022г за вписване на промени по партидата на РБ
Дивелъпмънтс ООД, ЕИК **********, със седалище гр. Каблешково, ул.
Възраждане №7, в частта относно заявените за вписване обстоятелства избор
на нов управител Тимъти Джеймс Флетчър и заличаване на управителя
Ирайна Хинксман
УКАЗВА на длъжностното лице по регистрация да извърши
вписване на посочените по-горе заявени обстоятелства.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалбата от РБ Дивелъпмънтс ООД,
ЕИК **********, със седалище гр. Каблешково, ул. Възраждане №7,
представлявано от Джеймс Уилям Кларк, чрез адв. Д. П. К. от АК-Хасково,
съдебен адрес гр.Поморие, ул. Солна№46 срещу отказ № 202210251165448-
3/28.10.2022г., постановен от длъжностно лице при Търговския регистър при
АВ по заявление А4№ 20221025165448/25.10.2022г., в останалата й част
относно заявените за вписване промени по партидата на дружеството,
изразяващи се в прехвърляне на дружествени дялове, приемането на нов
съдружник и промяна на седалището и адреса на управлението на
дружеството
Решението подлежи на обжалване от дружеството в частта, в която е
оставена без уважение жалбата пред Бургаския апелативен съд в седмодневен
срок от съобщаването му.
5
Препис от решението да се изпрати служебно на Агенцията по
вписванията с отбелязване, че е влязло в сила в частта, в която е отменен
отказа.
Съдия при Окръжен съд – Бургас: _______________________
6