Р Е Ш Е Н И Е
|
Номер |
|
Година |
23.04.2021г. |
|
Град |
Асеновград |
В ИМЕТО НА НАРОДА
|
Асеновградският районен |
съд |
Трети
наказателен |
състав |
|
На |
Двадесет и шести март |
|
|
Година |
2021 |
В публично заседание в
следния състав:
|
Председател: |
Иван Шейтанов |
|
Секретар: |
Ася Иванова |
|
като разгледа докладваното от |
Съдията |
|
Наказателно адм.
характер дело номер |
1 |
по описа за |
2021 |
година. |
Р Е
Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА НП №Е-НП-12/26.08.2019г., издадено от Министъра на Енергетиката- Т.П.П., с което на
„НВГ Кариери” ООД, ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление: гр.
Пловдив ул. „Люле Бургас” № 19,
представлявано от В.Н.Е. -
управител, на основание чл. 53 вр. чл.27, и чл.83 от ЗАНН, и чл. 94, ал.1 и
чл.95, ал.3 от Закона за подземните богатства /ЗПБ/ е наложена “ИМУЩЕСТВЕНА
САНКЦИЯ” в размер на 50 000лв. /петдесет хиляди лева/, за извършено
нарушение по чл.77, вр. чл. 87, ал.1 и ал.2, т.2 , вр. 88, т.4
от Закона за подземните богатства.
Решението може да бъде обжалвано
в 14 дневен срок от съобщаването му на страните, пред Административен съд
Пловдив, на основанията, предвидени в Наказателнопроцесуалния кодекс и по реда
на глава дванадесета от Административнопроцесуалния кодекс.
РАЙОНЕН СЪДИЯ:
Производство по реда на чл.59 и
следващите от ЗАНН.
Обжалвано е НП №Е-НП-12/26.08.2019г., издадено от Министъра на Енергетиката- Т.П.П., с което на
„НВГ Кариери” ООД, ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление: гр.
Пловдив ул. „Люле Бургас” № 19,
представлявано от В.Н.Е. -
управител, на основание чл. 53 вр. чл.27, и чл.83 от ЗАНН, и чл. 94, ал.1 и
чл.95, ал.3 от Закона за подземните богатства /ЗПБ/ е наложена “ИМУЩЕСТВЕНА
САНКЦИЯ” в размер на 50 000лв. /петдесет хиляди лева/, за извършено
нарушение по чл.77, вр. чл. 87, ал.1 и ал.2, т.2 , вр. 88, т.4
от Закона за подземните богатства.
Настоящето разглеждане на делото е второ по ред, след
като във връзка с подадената от страна на представляващия „НВГ Кариери” ООД,
жалба е било образувано НАХД № 832/2019г. по описа на РС Асеновград, на ІІ-ри
н.с. Същото е приключило с Решение №55/15.04.2020г., с което обжалваното НП е
било отменено. Цитираното решение е било обжалваното от заинтересованата
страна, във връзка с което е било образувано КНАХД №1734/2020г. по описа на
Административен Съд Пловдив. С решение №2421/23.12.2020г. на касационната
инстанция, постановеното решение на АРС е бил отменено и делото е било върнато
за ново разглеждане от друг състав .
Управителят на дружеството не се
явява лично в съдебно заседание. Чрез отразеното в депозираната жалба счита, че
обжалваното НП следва да се отмени, като незаконосъобразно или алтернативно,
като се приеме, че случаят е маловажен по смисъла на чл.28 от ЗАНН.
Сходно становище изразява и адв.
Янева- Рашкова, в качество й на упълномощен представители на дружеството
жалбоподател. В хода на делото по същество, тя навежда доводи за допуснати
нарушения в хода на административнонаказателното производство, свързани с
непълна проверка и непредставяне на относими писмени доказателства от страна на
АНО. Алтернативно се излагат съображения за маловажност на нарушението и
съответно за приложението на чл.28 от ЗАНН.
Към отразеното в жалбата против
обжалваното НП и становището на адв. Янева се присъединява и адв. Е., в
качество също на упълномощен представител на дружеството жалбоподател.
Представителят
на АНО е на становище, че НП следва да бъде потвърдено, като правилно и
законосъобразно.
След преценка на събраните по делото писмени доказателства,
както и свидетелските показания прочетени на основание чл. 281, ал.1,т.5 от НПК, съдът намира за установено следното:
Свидетелят Р.Г.Б.работи в Министерство на
енергетика-първия като Главен Инспектор в Дирекция „Природни ресурси, концесии
и контрол”/ПРКК/. По повод препратено на Министерство на енергетиката писмо
/получено в Министерския съвет / с вх.№18.00-291/26.11.2018г. от
Игуменията на манастир „ Св.Петка” в
с.Мулдава била инициирана проверка. Проверката била възложена на св.Биков и
неговия колега Н.Т., служител в същото министерство. Мястото упоменато в
сигнала, се оказало находище за строителни материали – мрамори, известно като
„Старите колиби”, находящо се в землището на
с. Мулдава, общ. Асеновград. Проверяващите разполагали с предварителна
информация, че находището се експлоатира от
дружество „НВГ Кариери”ООД- концесионер по силата на сключен на
09.10.2013г. Договор за предоставяне на концесия за добив на подземни богатства
/ДПКДПБ/ – строителни материали – мрамори
от находище „Старите колиби”. При проверката , извършена 08.01.2019 г. там
присъствали управителя на дружеството концесионер-В.Е. и Снежана
Бръскова-служител във фирмата. При това било констатирано, че в момента не се провеждат
добивни дейности, но се извършва натоварване и износ на готовата продукция. В
концесионната площ имало позиционирана мобилна трошачно-пресевна инсталация и
обособена площадка за складиране на готовата продукция. По време на проверката
били заснети координатите на общо 20 точки от находището. Проверяващите
установили, че голяма част от предпазните берми са нарушени и към момента на
проверката не изпълнявали своето предназначение. Ъгълът на откоса на стъпалата
по окомерна оценка не съответствал на приетите по годишния проект.
Северозападния борд в участъка между
точка 9 и 13 бил установен с множество зони на голяма напуканост на масива.
Установеното в хода на проверката било описано в съставения на 08.01.2019г. от
проверяващите констативен протокол, с който на управителя на дружеството
концесионер били дадени конкретни предписания, както и указания, за представяне
на допълнителни писмени доказателства, включително и копия от сключените
договори с подизпълнителите, протоколи за извършени предходни проверки от РИОСВ
и ГИТ, както и копия от Паспортите за пробивно-взривните работи /ПВР/ извършени
през 2018г. Копия от паспортите за ПВР извършени в обекта през 2018г., били
изискани и от РУ на МВР Асеновград. Във
връзка с дадените указания, с писмо вх. № Е-94-С-2/09.01.2019 г. от „НВГ
Кариери” ООД на проверяващите били са изпратени Договор от 03.01.2017 г.,
сключен между „НВГ Кариери” ООД и „Пром Оферти” ЕООД, Споразумение за взаимно
информиране и съвместно осигуряване на ЗБУТ при едновременна работа на кариера
„Мулдава”, Договор № 11 от 02.11.2017
г., сключен между „НВГ Кариери” ООД и „Мад инженеринг” ЕООД, Констативен
протокол № 0005494 от 23.11.2016 г. на служители от РИОСВ - гр. Пловдив,
Договор № Д-2017-11-2 от 03.11.2017 г., сключен между „НВГ Кариери” ООД и
„Геомакс България” ООД, Договор за новация от 03.11.2017 г., сключен между
„Геомакс България” ООД, „Пром Оферти” ЕООД и „НВГ Кариери” ООД и Разработка,
осигуряваща безопасно сеизмично въздействие, породено от взривните работи в
кариера „Старите колиби” от месец юли 2015 г.
С писмо изх.№ Е-26-Н-5/14.01.2019 г. на Директора на
дирекция „Природни ресурси, концесии и контрол” от „НВГ Кариери” ООД били
изискани протоколи от извършени проверки на кариерата от РИОСВ и ГИТ през 2018 г.
С писмо изх. №Е-66-00-1/14.01.2019 г. на Директора на
дирекция „Природни ресурси, концесии и контрол” до началник на РУ - Асеновград,
била изискана допълнителна информация и документи, а именно: протоколи за
извършени ПВР през 2018 г. на находище „Старите колиби”.
С писмо вх. № Е-26-Н-3/11.01.2019
г. от „НВГ Кариери” ООД били предоставени копия от паспортите за пробивно -
взривни работи, извършвани през 2018 г. в находище „Старите колиби” /8 броя
паспорти/, в това число и Паспорт за извършване на ПВР на обект: кариера
„Старите колиби” от 04.11.2018 г.
С писмо вх. №
Е-66-00-1/24.01.2019 г. от началник на РУ - Асеновград в Министерство на
енергетиката са предоставени копия от протоколи за извършени пробивно - взривни
работи през 2018 г. на обект „Старите колиби”, с. Мулдава, общ. Асеновград,
обл. Пловдив, като е указано, че взривните работи са извършвани само от една
фирма - „Геомакс България” ООД, гр. Варна. С посоченото писмо е предоставен и Протокол
№ 108/06.11.2018 г. за извършено на 06.11.2018 г. взривяване на обект „Старите
колиби”.
При проверката на документация,
включително и Паспорта за извършване на ПВР за обект „Старите колиби” от 06.11.2018
г. се констатирало, че употребеното на 06.11.2018
г. взривно вещество EXAN в сондаж е 86.08
кг. Въз основа на тази констатация,
контролните органи приели, че е налице състав на извършено нарушение, тъй като
употребеното количество взривно вещество
в един сондаж при взривяването на дата
06.11.2018 г. 86.08 кг. надвишава
допустимото за едно взривяване максимално количество от 60 кг. ВВ за взривяване
в един сондаж или в една серия. Това според
проверяващите представлявало нарушение на утвърдения с Цялостния работен проект
за добив и преработка и Годишния работен проект за добив и първична преработка
от находище „Старите колиби” за 2018 г., ред за промишлено усвояване на
запасите от подземни богатства, за първичната им преработка, както и мерките за
опазване и възстановяване на земните недра. Като критерий за надвишаване на
използваното количество ВВ , било прието
предписанието дадено в Писмо №
Е-12-00-187/12.12.2015 г. на заместник-министъра на енергетиката, в което се
съдържа изричното указание: „Изготвянето на всеки паспорт за извършване на ПВР
да е съобразено с издаденото Разрешение с изх. № 53-00-12254/ 04.11.2015 г. на
Агенция „Пътна инфраструктура”, в което е лимитирано максимално допустимото
количество ВВ за взривяване на един сондаж или на една серия - 60 кг.
За констатираното на дружеството-концесионер „НВГ Кариери” ООД бил
съставен АУАН № 10/06.03.2019 г.,в който нарушението било квалифицирано по чл.77, вр.
чл. 87, ал.1 и ал.2, т.2 , вр. 88,
т.4 от Закона за подземните богатства.
Като допълнителни мотиви към акта
били цитирани и следните текстове от Договора за предоставяне на концесия за
добив на подземни богатства /ДПКДПБ/: Съгласно чл. 2, ал. 1 от ДПКДПБ по чл. 2,
ал. 1, т. 5 от Закона за подземните богатства - строителни материали - мрамори,
от находище „Старите колиби”, разположено в землището на с. Мулдава, общ.
Асеновград, обл. Пловдив, добивът на подземното богатство се осъществява след
съгласуване от министъра на икономиката и енергетиката на проектите и плановете
по чл.7, ал.2, т.З, изготвени въз основа на мерките и условията на Решение по
оценка на въздействието върху околната среда № 3-1/2012 г. на министъра на
околната среда и водите и съгласуване на цялостния проект за добив и първична
преработка с Агенция „Пътна инфраструктура” и въз основа на разрешение,
издадено по реда на чл. 26 от Закона за пътищата.
Съгласно чл. 3, т. 4 от ДПКДПБ и
на свързаните с нея дейности концесионерът е длъжен да спазва указанията,
давани от министъра на икономиката и енергетиката при съгласуване на проектите.
Съгласно чл. 7, ал. 2, т. 3, б.
„а” и б. „г” от ДПКДПБ основно задължение на концесионера - „НВГ Кариери” ООД е
да изработи и представи за съгласуване на министъра на икономиката и
енергетиката, а при необходимост и с други компетентни държавни органи:
цялостен работен проект за добив и първична преработка на подземните богатства
и годишен работен проект за добив и първична преработка за всяка година от
срока на концесията. След съгласуване с министъра на икономиката и
енергетиката, от Агенция „Пътна инфраструктура” и въз основа на разрешение,
издадено по чл. 26 от ЗП, цялостният работен проект става неразделна част от
концесионния договор. Годишният работен проект след съгласуване с министъра на
икономиката и енергетиката става неразделна част от концесионния договор.
Съгласно чл. 7, ал. 2, т. 1, б.
„а” от ДПКДПБ основно задължение на концесионера - „НВГ Кариери” ООД е да
извършва добива на подземни богатства като изпълнява съгласуваните работни
проекти и планове по договора.
Съгласно чл. 82 от Закона за
подземните богатства добивът и първичната преработка на подземни богатства се
осъществяват въз основа на цялостни и/или годишни работни проекти, утвърдени от
концесионера след съгласуване от министъра на енергетиката.
В акта били посочени и следните
документи, представени и взети предвид
от проверяващите в хода на проверката:
Договор за предоставяне на концесия
за добив на подземни богатства по чл. 2, ал. 1, т. 5 от Закона за подземните
богатства - строителни материали - мрамори, от находище „Старите колиби”,
разположено в землището на с. Мулдава, общ. Асеновград, обл. Пловдив, сключен
на 09.10.2013 г., между Министерски съвет на Република България, представляван
от Министъра на икономиката и енергетиката и „НВГ Кариери” ООД, гр. Пловдив,
Писмо peг.№53-00-12254/04.11.2015
г. на Агенция „Пътна инфраструктура”, Писмо вх. № Е-12-00-187/12.11.2015 г. от
„НВГ Кариери” ООД, с което е внесен за съгласуване Цялостен работен проект за
добив и преработка от находище „Старите колиби”,
Писмо вх. № Е-26-Н-167/23.11.2015
г. от„НВГ Кариери” ООД,
Цялостен работен проект за добив
и преработка от находище „Старите колиби”,
Писмо изх. №
Е-12-00-187/12.12.2015 г. на заместник - министър на енергетиката,
Писмо вх. № Е-26-Н-432/15.11.2017
г. от„НВГ Кариери” ООД, с което е внесен за съгласуване Годишен работен проект
за добив и първична преработка от находище „Старите колиби” през 2018 г.,
Годишен работен проект за добив и
първична преработка от находище „Старите колиби” през 2018 г.,
Писмо изх. №Е-26-Н-2/02.01.2018
г. от заместник - министър на енергетиката,
Писмо вх.№ Е-94-С-2/09.01.2019 г.
от „НВГ Кариери” ООД, с приложени към него:
Договор от 03.01.2017 г., сключен
между „НВГ Кариери” ООД и „Пром Оферти” ЕООД,
Споразумение за взаимно
информиране и съвместно осигуряване на ЗБУТ при едновременна работа на кариера
„Мулдава”,
Договор № 11 от 02.11.2017 г.,
сключен между „НВГ Кариери” ООД и „Мад инженеринг” ЕООД,
Констативен протокол № 0005494 от
23.11.2016 г. на служители от РИОСВ - гр. Пловдив,
Договор № Д-2017-11-2 от
03.11.2017 г., сключен между „НВГ Кариери” ООД и „Геомакс България” ООД,
Договор за новация от 03.11.2017
г., сключен между „Геомакс България” ООД, „Пром Оферти” ЕООД и „НВГ Кариери”
ООД,
Разработка, осигуряваща безопасно
сеизмично въздействие, породено от взривните работи в кариера „Старите колиби”
от м. юли 2015 г.
Писмо изх. № Е-26-Н-5/14.01.2019
г. на директор на дирекция „Природни ресурси, концесии и контрол” до „НВГ
Кариери” ООД, с приложена обратна разписка,
Писмо изх. № Е-66-00-1/14.01.2019
г. на директор на дирекция „Природни ресурси, концесии и контрол” до началник
на РУ - Асеновград, с приложена обратна разписка,
Писмо вх. № Е-26-Н-3/11.01.2019
г. от „НВГ Кариери” ООД, с приложено към него копие от Паспорт за пробивно -
взривни работи на обект: кариера „Старите колиби” от 04.11.2018 г.,
Писмо вх. № Е-66-00-1/24.01.2019
г. от началник на РУ - Асеновград, с приложени към него:
1.Разрешително № 1/12.01.2018 г. за
извършване на технологични взривни работи, издадено от директор на Дирекция
„Инспекция по труда” - Пловдив,
2.Разрешение № 20160244678/20.10.2016
г., издадено от Главна дирекция Национална Полиция,
3.Протокол № 109 от 06.11.2018 г. за
извършено взривяване на обект „Старите колиби”,
4.Нареждане № 001115/06.11.2018 г.
5.Писмо№20170391995/16.10.2017г.,
издадено от РУ-Асеновград,
6.Писмо№20180412917/11.04.2018г.,
издадено от РУ-Асеновград,
7.Писмо№20180438618/29.10.2018г.,
издадено от РУ-Асеновград,
Актът бил съставен в отсъствието
на представител на дружество при условията на чл. 40 ал.2 от ЗАНН, след
надлежно изпратена и своевременно получена покана на адреса на дружеството. На
същата дата спрямо дружеството били съставени общо 8 бр. АУАН, за същите по вид
нарушения. На следващия ден 07.03.2019
г. АУАН № 10 бил предявен и връчен срещу
подпис на управителя на дружеството В.Е.. В срока по чл. 44 ал.1 от ЗАНН било
депозирано писмено възражение, което накратко се изразява в това, че не е
извършено административно нарушение, тъй като при процесното взривяване е
използван разсредоточен заряд във всеки
сондаж, който се състои от две серии, с което на практика не се надвишава
лимита от 60 кг. ВВ за серия. Възражението
обаче било счетено за неоснователно от АНО и въз основа на АУАН, било издадено
и атакуваното НП, в което се преповторени
констатациите от АУАН
и е наложена имуществена санкция
в размер на 50 000 лв.
Съдът намира жалбата за
допустима, но разгледана по същество, ведно с направените от страна на
упълномощените повереници възражения за неоснователни.
Основния спор по делото е дали на датата на конкретното взривяване, е било
надвишен максимално определения лимит за взривно вещество за едно взривяване в
сондаж или в серия от 60 кг., както и на второ място дали това е довело да
нарушаване от страна концесионера на разпоредбите от ЗПБ.
За да отговори на първия въпрос
съдът подробно анализира клаузите по сключения договор за концесия, приложените
копие от утвърдените ЦРП и ГРП, както и документите свързани с взривяването на 06.11.2018г.
От текста на чл.1,т.1 от Договора
за концесия се установява, че „Концедентът предоставя на концесионера концесия
за добив –подземни богатства по чл.2, ал.1,т.5 от ЗПБ-строителни материали
мрамори, представляващи изключителна държавна собственост, от находище „Старите
колиби“, разположено в землището на с.Мулдава, обл. Пловдив“. В т.2 на чл.1 от Договора е определена и
концесионната площ която е с размери 327 939 кв.м. индивидуализирана със
съответните координатни точки от 1 до 12 в координатна система „1970г.“ В т.3
на чл.1 от Договора е определена и площта на самото находище, която е 231 635
кв.м. индивидуализирана със съответните координатни точки от 1 до 13 по външния
контур на запасите в координатна система
„1970г.“ Границите на находището са фиксирани и се установяват освен от
договора, а така и от приложения акт №1310 за изключителна държавна
собственост.
От текста на чл.2,т.1 от Договора
за концесия се установява, че „Добивът на подземното богатство по чл.1 се
осъществява след съгласуване от Министъра на икономиката и енергетиката на
проектите и плановете по чл.7, ал.2, т.3, изготвени въз основа на мерките и
условията на Решение по ОВОЗ №3-1/2012г. на Министъра на ОСВ и съгласуване на
цялостния проект за добив и първоначално преработка с Агенция „Пътна
инфраструктура“ /АПИ/ и въз основа на разрешение, издадено по реда на чл.26 от
Закона за пътищата /ЗП/ „.
В текста на чл.2,т.1 от Договора
за концесия е посочено, че “При експлоатация на подземните богатства следва да
се спазват нормативните изисквания, свързани с опазването на земните недра,
околната среда, водите, човешкото здраве, защитените със закон територии и
обекти, правата върху горските територии и земеделските земи, културните
ценности, националната сигурност, отбраната на страната и обществения ред,
пътищата и пътната инфраструктура“.
В чл.2,т.1 от Договора за
концесия е посочено също така, че правата и задълженията по концесията не може
да се прехвърлят на трети лица, освен с разрешение на Министерския съвет при
условията и по реда на действащото законодателство.
Посочен в договора за концесия
Цялостен технически проект“ /ЦТП/ и представен в съдебно заседание от
26.03.2021г. е бил изготвен от концесионера още през 2013г.
Във връзка със спиране действието
на концесионния договор от страна на Министерство на енергетиката, се наложило
концесионера да извърши съответни промени в ЦТП в частта „ Пробивно взривни
работи“ и съответно да ти представи за съгласуване, както и представи Годишен
технически проект за 2016г.
Това е било изпълнено от страна
на концесионера, като същото става видно от приложеното към преписката Писмо
изх. № Е-12-00-187/12.12.2015 г. на заместник - министър на енергетиката. От
същото се установява, че предложените изменения в ЦТП и ГТП за 2016г. са били
съгласувани. Това е станало след като концесионера е получил и необходимото
разрешение от АПИ /Писмо peг.№53-00-12254/04.11.2015 г. на Агенция „Пътна
инфраструктура”/. В същото са посочени условията при които се дава разрешение
на концесионера за добив, като едно от тях точно конкретизира максималното
количество взривно вещество за взривяване в един сондаж или в една серия, което
следва да е до 60 кг.
Към съгласувания ЦТП е приложена
и таблица / на лист 42 от същия/ с параметри на пробивно взривните работи /ПВР/
от които се установява че при различни височини на стъпалата на сондажите /
съответно 6,8 и 10 метра/, се предвиждат поставяне на различни количества на ВВ
в сондаж. Така например за височина на стъпалото от 10 метра, максималното количество
ВВ в сондаж е 71,20 кг., необходимото количество ВВ е 64.20
кг, а количеството ВВ в една серия на взривяване е 32,5 кг.
Към съгласувания ГТП за 2016г. също
е приложена и таблица с параметри на пробивно взривните работи /ПВР/ от които
се установява че при височина на стъпалото от 10 метра, максималното количество
ВВ в сондаж е 53.83 кг,
необходимото количество ВВ е 48,95 кг.,
а количеството ВВ в една серия на взривяване е 48.95 кг. Въпреки тези различни параметри
на ПВР, заложени в изработените от концесионера ЦРП и ГТП, то с даденото му
разрешение, е било указано, че „Изготвянето на всеки един паспорт за извършване
на ПВР в находище „Старите колиби“, следва да бъде съобразено с изискванията на
разрешението дадено с Писмо peг.№53-00-12254/04.11.2015 г. на Агенция „Пътна
инфраструктура” за максималното количество взривно вещество за взривяване в
един сондаж или в една серия, което следва да е до 60 кг. Със съгласувателното
писмо на дружеството е обърнато внимание да бъдат спазени основните технически
и технологични решения за добив и първична преработка залегнали в цялостния
проект за разработка на находището и плана за управление на минните отпадъци.
Извършените пробивно взривни работи през 2016г. и 2017г. не са били обект на
проверка, поради и което съдът намира, че не следва да анализира и излага
мотиви, дали разписаната от концесионера технология в съгласуваните ГТП за
същия период е била спазена.
Годишния работен проект за 2018г. е бил
изработен от концесионера и внесен за съгласуване в края на 2017г. Същия
съдържа много подробно разяснение на технологията на добив в концесията, като в
т.5.1.1.2 е посочен начина на извършване на взривните работи и Параметрите на
пробивно взривните работи. Като забележка е посочено, че за всяко конкретно
взривяване трябва да се изготвя самостоятелен и отделен паспорт на ПВР и
най-вече за частите на кариерното поле с по-високи или по-ниски коти, с оглед
придържането към нивата на отделните хоризонти. Към съгласувания ГРП за 2018г. е
приложена и таблица с параметри на пробивно взривните работи /ПВР/ от които се
установява, че при различни височини на стъпалата на сондажите / съответно 6,8
и 10 метра/, се предвиждат различни количества на ВВ което следва да положи в
сондаж. Така например за височина на стъпалото от 10 метра, максималното количество
ВВ в 1 сондаж е 71.20 кг, необходимото количество ВВ е 64.20 кг., а количеството ВВ в една
серия на взривяване е 32,5 кг. В т.5.1.1.3 от ГТП за 2018г. е посочена и
примерната технология за зареждане на един сондаж при т.н. масови взривявания.
От описаното става ясно, че при сондаж от 10 метра, зареждането на един заряд
от ВВ става, като най-напред в сондажа се спуска 1бр.тротилова пресовка
830гр.-тип „Бустер“ с NONEL детонатор и вълновод. Върху вече спусната тротилова
пресовка с NONEL детонатора и вълновод се изсипват 48.95кг.
ВВ-„Грубодиспенсерен амонит 30/70/ т.н. ГДА. Проверява се празното пространство
на сондажа, ако същото е по голямо от 2,3 метра то сондажа се допълва с ВВ ГДА
30/70. При това се следи да не се намали дължината на забивката, която следва
да е с дължина не по-малко от 1.1 метра. След зареждането на всички сондажи се
пристъпва към разпределение и свързване на NONEL
закъснителите тип SL, като към тях
се привързва ел.детонатор тип ЕДМП. В същата точка изрично е посочено, че
описания начин на зареждане и свързване
е примерен, като това ще се промени в зависимост от наличните
минно-геоложки и други специфични условия, характерни за всяко едно отделно
взривяване и ще влияе от наличността на произвежданите и ползвани взривни
вещества и материали за работа в открити условия. Това обаче задължително
следва да отрази в изготвените за всяко отделно взривяване паспорти. Описаната
технология на взривяване е отразена нагледно и приложения към ГТП за 2018г.
примерен паспорт за ПВР, от където става видно, че за височина на стъпалото от
10 метра, максималното количество ВВ в 1 сондаж е 54.52 кг, необходимото
количество ВВ е 50.23 кг., а
количеството ВВ в една серия на взривяване е 32,5 кг. В същия цветен паспорт
има и цветна схема на конструкция на единичен сондажен заряд, с изготвена
легенда към нея от която става ясно,
къде се намира тротиловата пресовка-ТП-830, детонатора NONEL, заряда ВВ, забивката и NONEL
закъснителя. Към изготвения проект няма схема на сондаж съдържащ две или повече
серии от заряди, но пък това начина на зареждането на такъв се установява от
показанията на св. С. и св.Копрев. Така
представения ГТП за 2018г. също е
бил съгласуван, като това е станало с Писмо изх. №Е-26-Н-2/02.01.2018 г. от
заместник - министър на енергетиката. Със съгласувателното писмо за ГТП на
дружеството е обърнато отново внимание да бъдат спазени основните технически и
технологични решения за добив и първична преработка залегнали в цялостния
проект за разработка на находището и плана за управление на минните отпадъци.
Т.е. следва извода, че дадените предходни указания на концесионера във връзка с
съгласуването на ЦРП не са отпаднали, а дори напротив, съгласно предходното
писмо и сключения договор за концесия, при извършване на ПВР, концесионера
следва да се съобразява и с даденото му разрешение от АПИ за максималното
количество взривно вещество в един сондаж или в една серия - 60
кг.
Анализа на разрешението от АПИ и
неговото логическо и граматическо тълкуване показва, че то съдържа две
алтернативи. Изискването ще е изпълнено ако в един сондаж се постави до 60 кг.
взривно вещество - ако зарядът е единичен, а в случаи когато зарядът е
разсредоточен, т.е. налице са две или повече отделни заряда, всеки от които
представлява отделна серия, взривното вещество във всяка от сериите, не следва
да надвишава 60 кг. По отношение на
понятията взривяване на „един сондаж” или на „една серия” не съществува легална дефиниция, но видно от
показанията на свидетелите Георги С. и Ивайло К.- двамата специалисти в
посочената област това са практически понятия, по съдържанието на които няма
спор сред специалистите занимаващи се с взривни работи. Според тях взривяването
на един сондаж, може да се извърши със единичен заряд, с един детонатор,така
както е посочено в технологията на съгласувания ГТП за 2018г. В много случаи на
практика, поради различната дължина на
сондажите до 10 и повече метра, това става чрез поставяне на няколко отделни
разсредоточени заряда, наречени „серии”, като се използват закъснители “NONEL”.
Зарядите на всяка серия, се поставят пак в един сондажен отвор, но са отделени
един от друг с отделни „забивки” и се взривяват
с отделни детонатори с определено закъснение един от друг. Т.е. в един сондажен отвор , могат да бъдат
заредени няколко отделни серии ВВ, като
за всяка една серия следва да има отделен детонатор и ВВ. Това следва и от смисъла на самото разрешение
за максималното количество ВВ, което е
алтернативно или за „сондаж” или „за серия” - когато в сондажа има няколко
серии. Всяко друго тълкуване на практика е невъзможно и обезсмисля
съществуването на алтернативната добавка „за всяка отделна серия”.
От анализа на приложената
документация относно извършеното 06.11.2018 г. взривяване от концесионера при
изпълнение на технологичен процес по добив на подземни богатства – мрамори в
находище „Старите колиби“, се установява, че дружеството е извършило
пробивно-взривни работи, при което количеството ВВ в сондаж е било 86.08 кг. От
приложената таблица с параметрите на ПВР за тази дата, към изготвения
задължителен паспорт се установява, че са използвани 80 броя сондажи с височина
на стъпалото от 14.4 метра. Това естествено е наложило в изготвения за взривяването
паспорт за извършване на пробивно-взривните работи да се предвиди и по-голямо
количество взривно вещество в сондаж, което предвид височината на стъпалото е
следвало да бъде разпределено на серии. Този извод следва и от разпита на св.К.и
св.С.. Или при 80 сондажа, ако във всеки един е имало по две серии ВВ или общо 86.08
кг. то е следвало да се използват общо 160 детонатора или бустера. В случая
обаче липсват доказателства, за това, че масовото взривяване на 06.11.2018 г. е
осъществено чрез разполагане на ВВ в сондажите именно на серии. Видно от
параметрите на паспорта при обща бройка от 80 сондажа, са били използвани 80
долни не елдетонатори и 80 пресовки, т.е. зарядите на ВВ в сондажите са били
единични. След като са били единични, то е следвало зареденото в тях общо
количество ВВ да съобрази с даденото разрешение от АПИ при първата алтернатива,
т.е. общото количество да не надвишава 60кг. Тъй като обаче зареденото
количество ВВ в сондаж е било 86.08 кг. то явно е, че нарушението е налице.
Приложената към същия паспорт, схема на конструкция на заряда, в действителност
представлява схема на зареждане на сондаж с две серии ВВ, но пък обяснителната легенда
към нея, въобще не съответства на отразеното на рисунката, така както е
например на схемата на единичния заряд към примерния паспорт по съгласувания
ГРП за 2018г. Наличното разминаване между легендата и отразеното на рисунката,
не е пречка на съда, да констатира, че примерната конструкция на отразеното на
чертежа, явно съответства на показанията на свидетелите и отразява зареждането
на един сондаж с два заряда или две серии на ВВ. В действителност от
приложените Протокол №108/06.11.2018г. и Нареждане №0015/06.11.2018г. става
ясно, че при взривяването на 06.11.2018г. са били използвани 179 неелектрични
системи и 100 бустера. Бройката на използваните при взривяването бустери
очевидно, е значително по малка от цифрата 160, която съответства на бройката
на бустери, ако във всеки един от 80-те броя сондажи е имало положени по две
серии ВВ. От това следва и извода, че зарядите положени в сондажите не са били
в серии. След като в съгласуваните ЦРП и
ГРП е било предвидено ,че преди всяко едно взривяване, концесионера следва да
изготви паспорт на ПВР, то той е следва да има такъв и при извършеното на 06.11.2018
г. взривяване. Концесионера е изготвил
такъв, като при това, предвидените взривни работи е следвало да бъдат извършени
така както са разписани в него, а не по някакъв друг обичаен за взривниците
работи. При това максималното количество в сондаж е следвало да бъде съобразено
с паспорта, а той от своя страна е следвало да бъде съобразен с даденото
разрешение от АПИ. Именно изготвения паспорт се явява доказателство за
извършените ПВР, като в случая, не напразно същия е предвиден като задължителен
реквизит за тяхното законосъобразно провеждане. Всяко отклонение от
предвидените от изготвения от самия концесионер паспорт за ПВР е за негова
сметка. Извършването на ПВР и работа с
взривни вещества представлява строго регламентирана дейност, като всякакви
отклонения от нормативно разписаните правила се наказват строго от закона.
Извършеното на 06.11.2018 г. масово взривяване на 80бр. сондажи, не е било посредством поставено ВВ на серии,
поради и което направеното възражение за изпълнение на даденото разрешение от
АПИ при втората алтернатива се явява неоснователно.
Констатираното представлява
нарушение на утвърдения с Цялостния работен проект за добив и преработка, както
и на Годишния работен проект за добив и първична преработка от находище
„Старите колиби” за 2018 г. ред за промишлено усвояване на запасите от подземни
богатства, за първичната им преработка, както и мерките за опазване и възстановяване
на земните недра.
Така описаното нарушение правилно
е квалифицирано като такова по чл.77,
вр. чл. 87, ал.1 и ал.2, т.2 , вр. чл.88, т.4 от ЗПБ.
Материално-правната разпоредба на чл.77 от ЗПБ, действително въвежда като
основно задължение за всички, които осъществяват дейности по проучване и
ползване, проектират минно строителство, подготвят експлоатацията и добиват
подземни богатства, да опазват земните недра чрез рационалното използване на
подземните богатства. Чл. 87, ал.1 и
ал.2, т.2 пък указва, че „опазването на земните недра при добива и първичната
преработка на подземни богатства се осигурява чрез рационалното им използване”,
а „рационалното използване включва и спазване на утвърдения с работните проекти
ред за усвояване на запасите на подземни богатства”. В тази връзка и нормата на
чл. 88, т.4 от ЗПБ пък въвежда задължението за всеки концесионер, „да спазва
изискванията по опазването на земните недра чрез рационалното им използване, да
спазва утвърдения с работните проекти ред за промишлено усвояване на запасите и
ресурсите на подземни богатства, за първичната им преработка, както и мерките
за опазване и възстановяване на земните недра и околната среда”.
При съпоставянето на конкретните
факти установени при проверката и изводими от доказателствата по делото, които
би следвало да са елементи от състава на посоченото в НП нарушение се налагат
следните изводи. АНО е приел, че за да реализира нарушението дружеството „НВГ
Кариери” е нарушило цялостния ред за промишлено усвояване на запасите от
подземни богатства, тъй като е нарушило изискванията на ЦРП и ГРП за 2018 г. Конкретното действие, с
което е извършило това нарушение е използването на ВВ в един сондаж е 86.08 кг.,
което според АНО надвишава лимита от 60 кг., както за един сондаж, така и за една серия на
взривяване. Извода за количеството на
използваното ВВ на 06.11.2018 г. е взет от Паспорта за извършване на ПВР с дата
от 04.11.2018 г., което е било правилно, при наличието на противоречиви
доказателства, за наличие на ВВ поставени в серии.
От посочената санкционна
разпоредба, въз основа на която е наложена санкцията - чл. 94. ал.1
предл. 1 от ЗПБ с предвидената в
нея санкция се наказва този, който не изпълнява задълженията по опазване на
земните недра чрез рационалното използване на подземните богатства. Видно от НП
в него не е директно посочено изпълнителното деяние, което се състои в
неизпълнение на определени задължения за
опазване на земните недра. За да се разбере състава на нарушението, следва да
се направи съответното юридически тълкуване на закона и по конкретно на
посочените от АНО за нарушени материално-правни разпоредби, то които се установява,
че опазването на земните недра всъщност става чрез тяхното рационално
използване, а рационалното използване включва наред с останалите условия
и спазване на утвърдения с
работните проекти ред за усвояване на запасите на подземни богатства. В случая
детайлния анализ на доказателствата включително и на самите работни проекти, в
аспекта на обстоятелствата, при които се твърди извършването на процесното
нарушение, води до извод, че то е осъществено по описания от АНО начин. Както
вече се каза по-горе АНО е приел, че за да реализира нарушението, дружеството
„НВГ Кариери” е нарушило цялостния ред за промишлено усвояване на запасите на
подземни богатства, тъй като е нарушило изискванията на Цялостния работен
проект и Годишния работен проект за 2018
г. Конкретното действие с което е извършило това нарушение е използването на ВВ
в един сондаж от 86.08 кг.което според АНО надвишава лимита от 60 кг., както
за един сондаж, така и за една серия на
взривяване. Както бе посочено, критерият за максимално допустимо количество ВВ
от 60 кг., който е посочен като елемент
от обективния състав на нарушението се
извежда от цитираното по-горе Разрешение с
изх. № 53-00-12254/04.11.2015 г. на Агенция „Пътна инфраструктура”.даденото
разрешение от АПИ е част от концесионни договор, както и част от съгласуваните ЦРП
и ГТП за 2018г. Цитираното разрешително на АПИ, въпреки и да не е нито мярка за
опазване и възстановяване на земните недра и околната среда, нито елемент от
съдържанието на работните проекти, в контекста на нормата на чл.88,т.4 от ЗПБ,
то задава рамка за дейността на концесионера, която рамка е условие за
възникване на правата му по договора за концесия и в този смисъл може да се
разглежда като кумулативен елемент от работните проекти-цялостен и годишни, защото
те несъмнено са съобразени с него или поне би трябвало. Този извод се налага от
съдържанието на самия договор за предоставяне на концесия, посочен по-горе от съда
и от съдържанието на понятието рационално използване на подземните богатства.
Както бе посочено и по-горе след като е нарушил даденото му разрешение, то
концесионера и нарушил и утвърдения с работните проекти ред за усвояване на
запасите на подземни богатства. След като това е така, той попада в хипотезата
на чл.94, ал.1 от ЗПБ. Именно и това е описано в АУАН и НП.
Направеното искане за
приложението на чл.28 чл. 28, б. „а” от ЗАНН, съдът намери за неоснователно и
остави без уважение. В ЗАНН няма легално определение на понятието „маловажен
случай”, но предвид препращащата норма на чл.11 от ЗАНН, следва да намери
приложение легалната дефиниция на това понятие, дадена в чл. 93, т. 9 от НК,
тъй като разпоредбата на чл. 11 от ЗАНН препраща към общата част на НК, а
именно извършеното административно нарушение, с оглед липсата на вредни
последици или незначителността им и с оглед другите смекчаващи отговорността
обстоятелства, представлява по-ниска степен на обществена опасност в сравнение
с обикновените случаи на нарушения от съответния вид. Предвид констатираното от
съда несъответствие в документацията относно извършените ПВР на 06.11.2018 г. и
факта, че е използвано значително количество взривно вещество в сондаж повече
от предвиденото, то съдът е на становище, че няма как да случая да се
квалифицира като маловажен.
Издаденото НП се явява
законосъобразно и следва да се потвърди. Всички останали възражения направени в
жалбата от страна на дружеството жалбоподател и тези на упълномощените повереници
се явяват неоснователни и следва да се оставят без уважение. В този смисъл
съдът намира, че АУАН е бил издаден от компетентен орган, като при неговото
издаване не е бил нарушен текста на чл.34, ал.1 от ЗАНН.Нарушението както в
АУАН и НП, са били описани в пълнота, като не са налице липса в техните
реквизити. В действителност в АУАН и НП, мястото на нарушението е било
посочено, като „находище „Старите колиби“ което обаче по никакъв начин не е
попречило на дружеството жалбоподател което точно е мястото. Нито
актосъставителя, нито АНО имат задължение да посочват точните координати на
конкретното взривяване извършено на 06.11.2018 г. при положение, че и самия
концесионер няма такова задължение да ги описва в паспорта или документацията
доказваща тази дейност. Твърдението, че не дружеството жалбоподател се
явява изпълнител на ПВР, а това е друго
търговско дружество, което следва да понесе и административнонаказателната
отговорност, също се явява неоснователно и следва да се остави без уважение.
Както бе посочено и по-горе, именно концесионера се явява конкретното
задълженото лице, като съгласно чл.2,т.1 от Договора за концесия задълженията
му по концесията не може да се прехвърлят на трети лица.
Мотивиран от горното, Съдът
постанови решението си.
РАЙОНЕН СЪДИЯ: