Р Е Ш Е Н И
Е
№ 260037/15.03.2021 година Град
Варна
В ИМЕТО НА НАРОДА
Апелативен
съд – Варна, търговско отделение, в открито съдебно заседание на 24 февруари 2021
год. в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВАНУХИ АРАКЕЛЯН ЧЛЕНОВЕ: АНЕТА БРАТАНОВА
МАГДАЛЕНА НЕДЕВА
При секретаря Е.Тодорова
като разгледа докладваното от А. Братанова в.т.д. № 573/2020 г.,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 258 и сл. ГПК, образувано по въззивна жалба от Кръстю Г.К. *** против Решение № 149/13.11.2019 год.,
постановено по т.д.№ 201/2018 год. по описа на ДОС, с което е отхвърлен
предявеният от страната иск за отмяна на гласуваните решения на ОС на
дружеството „Турист – строй – комерс – 99“ АД от 23.06.2018 год., на основание
чл. 74 ТЗ.
Основателността на предявената въззивна
жалба се оспорва в писмен отговор на насрещната страна.
Предявената въззивна жалба е допустима,
редовно и надлежно администрирана.
Съдът, след преценка на представените по
делото доказателства, доводите и възраженията на страните в производството,
намира за установено следното от фактическа и правна страна:
Първоинстанционният съд е бил сезиран с искове с
правно основание чл. 74 ТЗ,
за отмяна на решенията на общото събрание на акционерите на"Турист – Строй
- Комерс 99" АД от 23.06.2018 год.
В исковата
молба ищецът твърди, че е допуснат до участие в събранието с 1205 гласа, вместо
с 1567 бр, съответстващи на притежаваните от него 1567 бр. поименни акции с право на глас. Излага, че
през 2017 г. е придобил 362 бр. акции, за които му е отказано вписване в
книгата на акционерите, поради което е подал иск по чл. 71 от ТЗ, като с решение по
т. д. № 151/2017 г. по описа на ДОС, съдът е осъдил ответното дружество да
впише ищеца като притежател на тези акции. Счита, че поради недопускане до
участие с всички притежавани акции и неправилно преброяване на гласовете,
всички взети решения са незаконосъобразни, поради което моли съда да ги отмени.
Излагат се самостоятелни основания за отмяна на решението по т. 1 от допълнително
включените въпроси в дневния ред, касаещи освобождаването на К И Пкато член на
СД на дружеството, поради нарушение на чл. 229, т. 2 от ТЗ.
Не се спори между страните, че ищецът е акционер в
ответното дружество, притежаващ общо 1205 бр. поименни акции от капитала на
дружеството. С влязло в сила Решение № № 192/21.11.2017 год., постановено по т.д.№
151/2017 год. по описа на ДОС „Турист – строй – комерс – 99“ АД е осъдено да
извърши вписване в книгата на акционерите
на акционера Кръстю Г.К. като притежател на закупени от акционерите
Йовка Пенева Иванова и Тошко Стоев
Тодоров общо 362 бр. поименни акции с номинал от 10 лева като вследствие
горепосоченото придобиване акционерът е
притежател на общо 1567 бр. поименни акции. В решаващите си мотиви съдът е
формулирал изводи за надлежно извършени джира на поименни акции в полза на
ищеца К.К.. Решението е влязло в сила на 19.06.2019 год. /дата на постановяване на
Определение № 376/19.06.2019 год., постановено по т.д.№ 1857/2018 год. на ВКС,
Второ ТО/.
Трайна и последователна е съдебната
практика, че вписването в Книгата на
акционерите по смисъла на чл. 185, ал. 2 ТЗ не е елемент от
фактическия състав на джирото и то има само декларативно действие по отношение
на дружеството, тъй като джирото поражда целения транслативен ефект по
отношение на приобретателя от момента на неговото извършване и инкорпорираните
в прехвърлените акции права /лични и имуществени/ възникват за титуляра
независимо от последващото вписване в Книгата на акционерите. Уведомлението на дружеството от приобретателя
на поименни акции посредством джиро прави противопоставими на дружеството
правата му като акционер в същото. В този смисъл - Решение №
204 от 6.06.2012 г. на ВКС по т. д. № 898/2010 г., II т. о., ТК, Решение № 327 от 14.04.2003 г. по гр. д. №
2650/2002 г. на ВКС, V г. о.
Следователно, към момента на провеждане
на процесното ОС – 23.06.2018 год. ищецът притежава противопоставими права на
акционер като приобретател по джира, за които дружеството е било уведомено.
Изводът за надлежно уведомяване на дружеството следва от датата на
постановяване на първоинстанционния съдебен ак по т.д.№ 151/2017 год. по описа
на ДОС, който предшества обжалваните по реда на чл. 74 ТЗ решения на ОС. Общата
величина на притежаваните от ищеца права възлиза на 1567 бр.
поименни акции. На основание чл. 181, ал.1 ТЗ ищецът притежава 1567 гласа в ОС
на АД.
Не се спори между
страните, че ищецът К.К. е присъствал на процесното ОС и е упражнил правото си
на глас по точките от дневния ред с отчетен обем на права, съответстващи на
1205 акции от капитала.
Основният правен
въпрос пред настоящата инстанция е сведен до това съставлява ли грешното
отчитане на обема на акционерното участие
достатъчно основание за отмяна на приетите от ОС решения, при условие,
че евентуалното му отчитане в пълен обем не би повлияло върху мнозинството.
Съгласно чл. 33
от устава на "Турист – Строй - Комерс 99" АД вр. чл. 230, ал. 1 от ТЗ, решенията на
общото събрание се приемат с обикновено мнозинство от представените на
събранието акции, с изключение на решенията по чл. 33, ал. 3 от устава,
свързани с изменение или допълнение на устава, увеличаване или намаляване на
капитала, преобразуване или прекратяване на дружеството, които се вземат с
квалифицирано мнозинство от 2/3 от капитала. Предметното съдържание на приетите
решения сочи, че същите се приемат с обикновено мнозинство от представените
акции.
По делото е
представен списък на присъствалите акционери с №№ от 4 до 9 вкл.– л.45.
Списъкът сочи, че действителната величина на представените на събранието акции
възлиза на 4880 акции /с отчитане на спорните 362 акции на ищеца/. При това положение
изискуемото мнозинство за приемане на решения следва да надхвърля 2440 гласа,
тъй като то се изчислява като процент от представения на събранието капитал.
Всички позитивни решения на ОС са
приети с мнозинство от 2711 гласа и отчетени гласа „против“ – 1807 год. Неправилното
отчитане на обема на акционерно участие на ищеца не би се отразило на
мнозинството при приемане на решения, тъй като единствено би увеличило броя на
отчетените гласове „против“ до размер на 2169. Резултатът от гласуването не би
се променил.
Не би се променил резултата и за
решенията на ОС, с които предложенията по дневния ред са били отхвърлени. Неправилното
отчитане на обема на акционерно участие на ищеца би увеличило броя на
отчетените гласове „за“ до размер на 2169, които не са достатъчни за формиране
на мнозинство.
Следователно, неправилното отчитане на капиталовото
участие на акционер не води неминуемо до незаконосъобразност на приетите решения
на ОС, тъй като не опорочава волеизявленията на останалите гласували лица. В
такава хипотеза законосъобразността на приетите решения подлежи на проверка във
всеки отделен случай с оглед на изискуемите кворум и мнозинство /Решение
№ 188 от 5.12.2018 г. на ВКС по к. т. д. № 2309/2017 г., постановено в хипотеза
на допускане до участие в ОС на кооперация на лица, които не са акционери/. На
посоченото основание решенията на ОС не са незаконосъобразни на поддържаното в
исковата молба основание.
Относно решението по т. 1 от допълнително
включените въпроси от дневния ред ищецът е навел евентуално основание за
отмяна - нарушение на чл.229 ТЗ. С коментираното решение ОС на АД е отказало
да освободи К И Пкато член на СД. Не се спори, че при гласуването на посочената
точка от дневния ред К.Попова е участвала като акционер, притежаващ 1747 акции
с право на глас.
Законодателят изрично е предвидил с нормата на чл. 229 ТЗ, че правото
на глас за акционер или негов представител отпада в случаите, когато се цели
предприемане действия за осъществяване на отговорността му към дружеството.
Нормата създава императивни ограничения за упражняване на правото на глас. По
изложените причини същата подлежи на стриктно, а не на разширително тълкуване. Ограничението
намира приложение само в изрично предвидените хипотези на конфликт на интереси,
а не по принцип. По изложените причини, нормата не се прилага при гласуване на
решения, касаещи освобождаването на акционер като член на съвета на директорите
на дружеството.
При съвкупната преценка на гореизложеното, обжалваното
решение следва да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно.
Разноски: В полза на въззиваемата страна следва да
бъдат присъдени сторените във въззивното производство съдебни и деловодни
разноски в размер на 480 лева.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА Решение
№ 149/13.11.2019 год., постановено по т.д.№ 201/2018 год. по описа на ДОС.
ОСЪЖДА К.Г.К., ЕГН ********** ДА ЗАПЛАТИ на "Турист – Строй - Комерс 99" АД, ЕИК
*********, със седалище гр. Добрич и адрес на управление бул.
"Добруджа" 28, сумата от 480 лева – разноски за въззивното
разглеждане на спора.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване при условията на чл. 280 от ГПК пред Върховен
касационен съд на РБ в едномесечен срок от връчването му на страните.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: