Р Е Ш Е Н И Е

№78

 

гр. Русе, 11.10.2010 г.

 

      В    ИМЕТО  НА   НАРОДА

 

Русенски окръжен съд, търговска колегия, в публично заседание на двадесет и осми септември  две хиляди и десета година в състав:

 

 ПРЕДСЕДАТЕЛ:  ПАЛМА ТАРАЛАНСКА

 

при секретаря П.Н. като разгледа докладваното от съдията ТАРАЛАНСКА  търг. дело  № 138 по описа за 2009 год. за да се произнесе, съобрази:

 

                        Производството е по чл. 365 и сл. ГПК.              

                   Постъпила е искова молба от „Е. Ф.З.З.З.”  А.Д.С.И.Ц  гр. С., с която се иска прекратяване на еднолично дружеството с ограничена отговорност „Е.-Д.М” гр. Р. на основание чл. 517, ал.4 ГПК. 

                    Ищецът претендира прекратяване на ответното дружество, поради неизпълнение на задължението му по изпълнително дело № 20098320400309 по описа на ЧСИ И.Х. - рег. № 832 в КЧСИ с район на действие Русенски окръжен съд. Представя Постановление от 15.07.2009 г., издадено по цитираното дело, по силата на което, в качеството си на взискател, на основание чл. 517, ал.4 ГПК е овластено от съдия – изпълнителя да предяви настоящия иск.

             Постановено е връчване на препис от исковата молба с приложените към нея писмени доказателства на ответника, с указание да подаде писмен отговор в двуседмичен срок, задължителното съдържание на отговора и последиците от неподаването му. В срока по чл.367, ал.1 ГПК е постъпил писмен отговор на ответника, в който са развити доводи за  недопустимост, алтернативно за неоснователност на ищцовата претенция.  Наведени са възражения за това, че към момента на получаването на исковата молба  - 05.08.2009 г. - дружеството вече е с двама съдружници, а в хипотезата на разпоредбата на чл. 517, ал.4 ГПК може да се иска прекратяване на дружеството  само при изпълнение, насочено върху всички дялове в дружеството.  Развива съображения за това, че разпоредбата на чл. 517, ал.4 ГПК не е приложима при наличие на дружествени дялове, върху които няма насочено изпълнение и в такъв случай удовлетворяване на кредитора е възможно само при спазване изискванията на чл. 96, ал.1 във вр. с чл. 94 от ТЗ.

       На  ищеца лично е връчен препис от отговора с указание, че в двуседмичен срок може да подаде допълнителна искова молба, с която да допълни и поясни първоначалната, както и за останалите възможности по чл.372 ГПК. В предвидения двуседмичен срок ищецът е депозирал допълнителна молба, с която на основание чл. 228, ал.3 ГПК с оглед новонастъпилите обстоятелства  предявява и иск срещу „Е. – Д.М” ООД гр. Р. с правно основание чл. 517, ал.3 ГПК. 

            В допълнителен писмен отговор  ответното дружество „Е. –Д.М” ООД гр. Р. развива съображения за неоснователност на предявената срещу него претенция, тъй като не е изпълнена разпоредбата на чл. 517, ал.3 ГПК.

С оглед на редовно разменените книжа и направените възражения и доказателствени искания, съдът се е произнесъл с определение по въпросите, визирани в разпоредбата на чл.374, ал.1 ГПК.

             Съдът определя правната квалификация на предявените искове като такива – по чл. 517, ал. 4  ГПК  и чл. 517, ал.3 ГПК  -  прекратяване на търговско дружество по съдебен ред.

 

                      След преценка на събраните по делото доказателства, съдът намира за установено от фактическа страна следното:

            С влязла в сила присъда №20/02.02.2009 г., постановена по ВНОХД №228/2008г. по описа на Великотърновски апелативен съд , оставена в сила с решение №197/07.05.2009г. по нак. дело №177/2009 г. по описа на ВКС, ІІІ нак.отделение, К.Г.А. *** ЕГН: **********  е осъдена на лишаване от свобода  за 2 г. и 2 месеца, както и да заплати на  “Е.– ф. з.з.” А.Д.С.И.Ц /с ново наименование съгласно приложената пререгистрация „ЕЛАРГ ФОНД ЗА ЗЕМЕДЕЛСКА ЗЕМЯ” АДСИЦ, ЕИК: *********/ гр. С. сумата от 305 002.25лв, ведно със законната лихва, считано от 07.05.2008 г., до окончателното изплащане на сумата.

           За тази сума в полза на дружеството, Русенски окръжен съд  е издал изпълнителен лист № 40/27.02.2009 г., като срещу К.А. е образувано изпълнително дело № 20098320400309 по описа на ЧСИ Иван Хаджииванов – рег. № 832 на КЧСИ гр. С. с район на действие Русенски окръжен съд.

           Към момента на образуване на изпълнителното делото, както и към момента на подаване на исковата молба К.А. е едноличен собственик на капитала и управител на еднолично дружество с ограничена отговорност "Е.-Д.М" гр. Р..

            Изхождайки от тази правно – организационна форма на дружеството,  по цитираното изпълнително дело изпълнението е насочено върху притежаваните от длъжника К.А. дялове в "Е.-Д.М" ЕООД, чийто едноличен собственик на капитала  и управител  е тя. На основание чл.517, ал.1 от ГПК е наложен запор върху всички притежавани от длъжника К.А. дружествени дялове в "Е.-Д.М" ЕООД, рег. по ф.дело №1096/1997г. по описа на Окръжен съд-Русе, вписан в Търговския регистър при Агенция по вписванията по партидата на дружеството с вх.№20090326142933.

        По силата на Постановление от дата 15.07.2009 г., издадено по изп.дело №20098320400309 по описа на ЧСИ И. Х. – рег. №832 в КЧСИ, „Е.-Ф.З” А.Д.С.И.Ц гр. С. в качеството си на взискател по делото на основание чл.517, ал.4 ГПК е овластено от съдия-изпълнителя да предяви пред Окръжен съд-гр.Русе иск за прекратяване на „Е. Д.М” ЕООД - гр. Р..

        

         На 27.07.2009 г. в РОС е входирана  искова молба, с която „Е.Ф.з.з.з.” А.Д.С.И.Ц, ЕИК: ********* на основание чл. 517, ал.4 ГПК моли съда да постанови решение, с което на основание чл.517, ал.4 ГПК да прекрати дружество "Е.-Д.М" ЕООД със седалище и адрес на управление:гр.Р., ул. „****” № **, ет.1, БУЛСТАТ: *********, представлявано от управителя К.Г.А. ЕГН:**********, рег. по ф.дело №1096/1997г. по описа на Окръжен съд-Русе, като постанови да бъде вписано служебно в Търговския регистър при Агенция по вписванията прекратяването на дружеството, след което да бъде извършена ликвидация от назначен от съда ликвидатор.  Исковата молба, ведно с доказателствата към нея е връчена на ответното дружество на 05.08.2009 г.

       С отговора на исковата молба е представено  Удостоверение изх. № 20090804144117/04.08.2009 г. на Агенция по вписванията, Търговски регистър гр. София, видно от което към 04.08.2009 г. в Търговския регистър по партидата на "Е. – Д.М" ООД, ЕИК ********* в част „Вписани обстоятелства” и в част „Обявени актове” са вписани нови обстоятелства и обявени нови актове – увеличен е капитала на дружеството от 5 000 на 10 000 лв, приет е нов съдружник – Р.В.А., ЕГН: **********,  дружеството се преобразува от еднолично дружество с ограничена отговорност в дружество с ограничена отговорност, което се управлява и представлява от двамата управители – Р.В.А. и К.Г.А. – заедно и поотделно, приет е нов дружествен договор. Видно от това удостоверение  налице е запор само на част от капитала, на която съответства дружествения дял на К.Г.А.  - 5 000 лв.

В срока за предявяване на допълнителна искова молба, с оглед новонастъпилите обсотятелства, ищецът „Е.– Ф.зз.з.” А.Д.С.И.Ц гр. С. предявява и иск с правно основание чл. чл.517, ал.3 ГПК за  прекратяване на дружество "Е.-Д.М" ООД със седалище и адрес на управление:гр.Р., ул.***** №**,ет.1, БУЛСТАТ:*********, представлявано от Управителя К.Г.А. ЕГН:**********, рег. по ф.дело №1096/1997г. по описа на Окръжен съд-Русе.

С молба вх. № 3037/06.04.2010 г.  на РОС е представено  Изявление   от „Е. Ф.з.з.з.” А.Д.С.И.Ц гр. С. до Общото събрание  на съдружниците в "Е.-Д.М" ООД гр. Р.  за прекратяване участието на К.  Г.А. в дружеството по реда на чл. 517, ал.3 ГПК В същото е указана и възможността за доброволно изпълнение на сочените по изпълнителното дело задължения в тримесечен срок от получаване на уведомлението, както и последиците при неизпълнение на задълженията, а именно – прекратяване на дружеството.

Изявлението на взискателя „Е. Ф.зз.з.” А.Д.С.И.Ц, гр. С. е връчено чрез частен съдебен изпълнител И. Х., рег. № 832 на КЧСИ София лично на длъжника К.А. на 26.11.2009 г.

С Постановление  от 05.03.2010 г. ЧСИ е овластил взискателя „Е. Ф.з.з.з.” А.Д.С.И чрез процесуалния си представител адв. Л.П. да предяви иск пред Окръжен съд Русе за прекратяване на търговско дружество "Е.-Д.М" ООД гр. Р., ЕИК *********, представлявяно и управлявани заедно и поотделно от К.Г.А., ЕГН: ********** и Р.В.А.1 ЕГН: **********.

  Доказателства за доброволно изпълнение на задължението по изп.дело №20098320400309 по описа на ЧСИ И. Х. – рег. №832 в КЧСИ няма представени.

              При така изяснената фактическа обстановка съдът достига до следните правни изводи.

             Приложима в случая е разпоредбата на чл. 227 ГПК, по силата на която когато юридическото лице пресстане да съществува, производството по делото продължава с участието на правоприемника.

В хода на съдебното производство настъпват промени в правно – организационната форма на дружеството, като същото се преобразува и от еднолично дружество с ограничена отговорност, предвид новоприетия съдружник Р.В.А. става дружество с ограничена отговорност, като и се извършва увеличение на капитала от 5 000 лв – на 10 000 лв.  Това прави неприложима разпоредбата на чл. 517, ал. 4 ГПК, тъй като  дружеството вече е с двама съдружници, като върху дяловете на новоприетия съдружник няма насочено принудително изпълнение, а в хипотезата на разпоредбата на чл. 517, ал.4 ГПК може да се иска прекратяване на дружеството  само при изпълнение, насочено върху всички дялове в дружеството.  С оглед новонастъпилите обстоятелства, които следва да бъдат отчетени, удовлетворяване на кредитора е възможно само при спазване изискванията на чл. 96, ал.1 във вр. с чл. 94 от ТЗ.

   Съдът разглежда предявения от „Е. Ф.з. з. з.” А.Д.С.И.Ц гр. С. иск срещу "Е.-Д.М" ООД гр. Р., като такъв заведен първоначално срещу "Е.-Д.М" ЕООД, като отчита новонастъпилите обстоятелства – преобразуването на дружеството, с оглед на което се променя и правната квалификация на иска – като такъв по чл. 517, ал. 3 ГПК, за което съдът своевременно е уведомил страните по делото.

   Видно от материалите по делото и по отношение на  едноличното дружество към момента на подаване на исковата молба е изпълнена цялата процедура за удовлетворяване на заявената претенция. Изпълнена е и процедурата срещу преобразуваното дружество, визирана в текста на чл. 517, ал. 3 ГПК.  

                 Съгласно разпоредбата на чл. 517, ал.3 ГПК когато изпълнението е насочено върху дял на ограничено отговорен съдружник, съдебният изпълнител връчва на дружеството изявлението на взискателя  за прекратяване участието на длъжника в дружеството. След изтичането на три месеца съдебният изпълнител овластява взискателя да предяви иск пред окръжния съд по седалището на дружеството за неговото прекратяване. Съдът отхвърля иска, ако се установи, че дружеството е изплатило на взискателя припадащата се на съдружника длъжник част от имуществото, определена съгласно чл. 125, ал. 3 от Търговския закон , или че вземането на взискателя е удовлетворено.

            В настоящия случай е изпълнена изцяло визираната от законодателя процедура, като не са представени доказателства  за доброволно или друго принудително изпълнение на вземането по процесното изпълнително дело.

           Изп. дело №20098320400309 по описа на ЧСИ И. Х. – рег. № 832 на КЧСИ София  е образувано по молба вх. 4114/12.03.09 г. и представен изп. лист № 40/27.02.09 г. от взискателя „Е.- Ф. з. з.з.''- А.Д.С.И.Ц, чрез процесуалния си представител адв. Л.П.,***, срещу длъжника К.Г.А., ЕГН ********** за заплащане на сумата, от 305 002.25лв, ведно със законната лихва, считано от 07.05.2008г., до окончателното й изплащане, която сума К.А. е осъдена да заплати на „Е.- Ф.з. з. з." гр. С.. По искане на взискателя е наложен запор върху дружествените дялове на длъжника от търговско дружество „Е.- Д.М" ЕООД, ЕИК *********. Запора е наложен чрез изпращане на запорно съобщение изх. № 7366/26.03.2009 г. до ТР при АВ - Русе. Запорното съобщение е получено в Търговски Регистър на 29.03.2009 г. На 26.11.09 г. в кантората на ЧСИ е депозирано ИЗЯВЛЕНИЕ от взискателя „Е.-Ф. з.з.з."- А.Д.С.И.Ц гр. С.  за прекратяване участието на длъжника К.Г.А. в „Е.- Д.М"  ООД.

 На основание чл. 517, ал. З от ГПК изявлението на взискателя е връчено на дружеството на 26.11.09 г. На 26.02.2010 г. са изтекли три месеца от връчването на изявлението за прекратяване участието на длъжника в търговското дружество, поради което и на осн. чл. 51 7. ал. З от ГПК, ЧСИ  с Постановление от 05.03.2010 г. е овластил взискателя „Е. – Ф.з. з.з."- А.Д.С.И.Ц, чрез процесуалния му представител адв. Л.П.,***, ДА ПРЕДЯВИ ИСК пред Окръжен Съд-Русе,окръжен съд по седалището на дружеството, ЗА ПРЕКРАТЯВАНЕ на търговско дружество „Е. – Д.М" ООД, ЕИК *********, седалище и адрес: гр. Р., ****. бул. „****" № **, ет. *, представляно и управлявано, заедно и поотделно от: К.Г.А., ЕГН ********** и Р.В.А., ЕГН**********.

              По делото няма представени доказателства, дори и наведени твърдения  за това, че вземането е удовлетворено и дължимата сума е заплатена.

        От фактическа страна, така  гореизложеното се явява основание за прекратяване на дружеството по реда на чл.517, ал.4 ГПК. Съдът счита, че на основание чл. 517, ал.4 ГПК следва да постанови решение за прекратяване на търговско дружество „Е.- Д.М" ООД гр. Р., ЕИК *********  и служебно вписване на това обстоятелство в търговския регистър, след което да се извършва ликвидация, като ликвидационният дял на длъжника от капитала на дружеството да служи за удовлетворение на кредитора.

 

            Мотивиран така Русенският окръжен съд

 

 

 

Р  Е  Ш  И  :

 

           

            ПРЕКРАТЯВА търговско дружество с ограничена отговорност с фирма "Е.-Д.М" ООД със седалище и адрес на управление: гр.Р., ул.”*******” № **, ет.*, ЕИК *********, представлявано от управителите  К.Г.А. ЕГН: ********** и Р.В.А., ЕГН: **********.

                      ПОСТАНОВЯВА след влизане в сила на решението служебно да се впише в търговския регистър прекратяването на дружеството и обявяването му в ликвидация.

            ОСЪЖДА "Е.-Д.М" ЕООД със седалище и адрес на управление: гр.Р., ул.”*******” № ** ет.*, ЕИК *********, представлявано от управителите  К.Г.А. ЕГН: ********** и Р.В.А., ЕГН: ********** да заплати на „Е.-Ф.з.з.з."- А.Д.С.И.Ц гр. С., ЕИК , ЕИК: *********  сумата 1432,50 лв. разноски по делото.

 

            Решението може да се обжалва пред Великотърновския апелативен  съд в двуседмичен срок от връчването му на страната.

 

 

                                                                                  ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: