№ _________
гр. Варна ________2023г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
Варненският административен съд, VІІІ – ми състав, в публичното заседание на двадесет и осми февруари две
хиляди двадесет и трета година в състав:
Административен съдия: ИСКРЕНА ДИМИТРОВА
при секретаря Теодора
Чавдарова, като разгледа докладваното от
съдията Искрена Димитрова адм. дело № 6 на Административен съд - Варна по
описа за 2023 год., за да се
произнесе, взе предвид:
Производството е по реда на чл.156 и сл. от Данъчно-осигурителния
процесуален кодекс /ДОПК/.
Образувано е по жалбата на „БЕСТ СЪРВИС“ ООД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление ***, представлявано заедно и поотделно от управителите Т П.Т. и Г.П.Т., чрез адв. А.Д., против Ревизионен акт /РА/ № Р-03000322001166-091-001/27.09.2022г. на органи по приходите при ТД на НАП-Варна, в частта, потвърдена с Решение № 239/16.12.2022г. на директора на Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ /ОДОП/ – Варна, с която за трето тримесечие на 2020г. (периода м.07 – м.09/2020г.), на дружеството са установени задължения за Данък върху дивидентите и ликвидационните дялове на местни и чуждестранни физически лица по ЗДДФЛ, в размер на 11150,00лв. и лихви в размер на 2155,84лв.
Жалбоподателят твърди незаконосъобразност на ревизионния акт в обжалваната част по съображения за нищожност, необоснованост, допуснати съществени процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон. Позовава се на доводите, изложени във възраженията срещу доклада и в жалбата по административен ред. В молба С.д. № 1325/27.01.2023г. сочи, че чл.28, ал.1 от дружествения договор позволява разпределението на печалбата в съотношение, различно от диспозитивните правила на Търговския закон. В нито един момент в счетоводството на дружеството не са начислявани, декларирани, нито изплащани дивиденти към Г.Т. и Т Т., а само и единствено към „Профешънъл левъл“ ЕООД. В съответствие с изложеното са и счетоводните записвания на възникналите вземания и постъпването на сумите по тях у „Профешънъл левъл“ ЕООД. Тезата, застъпена от органите по приходите – че с протоколи за разпределение на дивиденти от 17.08, 24.08, 11.09 и 25.09. съдружниците са взели решения за разпределяне на целия дивидент в полза на Т Т. и Г.Т., който впоследствие е преотстъпен в полза на „Профешънъл левъл“ ЕООД е необоснована, представлява правен извод, който не може да бъде изведен въз основа на първоначално представените протоколи, нито въз основа на други доказателства по делото. Липсват и данни за предходни решения за разпределяне на печалба в полза на Т Т. и Г.Т.. Противно на изложеното в акта и потвърждаващото го решение, обективирана е единствено воля целият дивидент да бъде получен от „Профешънъл левъл“ ЕООД. Намира за несъстоятелен и извода, че за „Профешънъл левъл“ ЕООД сумите представляват безвъзмездно придобити средства, като липсват данни за дарения, нито са извършени такива записвания. Твърди, че когато не е установена изобщо воля за разпределение на дивиденти в полза на физическите лица, нито фактическото получаване на суми от тях, а напротив – взети са решения и фактически сумите са получени от юридическото лице, неправилно е прието, че е възникнало задължение за облагане на доход.
В съдебно заседание жалбоподателят се представлява от адв.А.Д., който поддържа жалбата на наведените в нея основания. В пледоария по същество сочи, че няма как да се твърди, че средствата са получени безвъзмездно от юридическото лице „Профешънъл левъл“ ЕООД и едновременно с това да се настоява за облагането на дивидент на съдружниците – физически лица. Счита, че в случая следва да се търси същността на стопанската операция и да се преценява финансовото правоотношение, което възниква във връзка с нея, като ако се възприеме логиката на органите по приходите, би се стигнало до повторно облагане на същите суми, защото ще участват във финансовия резултат на дружеството, а не това е логиката на закона. По изложените съображения моли съдът да приеме, че не са налице условията за начисляване и дължимост на данъка, както е установен с ревизионния акт. Моли за отмяна на акта и претендира присъждане на разноски, съгласно представения списък по чл.80 ГПК.
Ответната страна – директора на Дирекция „ОДОП“-Варна, чрез юрк.Е Е ,
оспорва жалбата. Счита, че обосновано органите по приходите не са кредитирали
допълнително представените с възражението срещу доклада протоколи на Общото
събрание на съдружниците на „Бест сървис“ ООД. В хода на ревизията са
анализирани първоначално представените такива, видно от които е заявена воля на
съдружниците, полагащите се дивиденти на физическите лица – съдружници да бъдат
преотстъпени и изплатени на юридическото лице – съдружник. Въз основа на така
заявеното намерение, е следвало
„Бест сървис“ ООД да декларира тези дивиденти и да удържи данък върху
дивидента, полагащ се на физическите лица. След като не е направено това, с
допълнително представените протоколи се променя волята на съдружниците,
заобикаля се закона и се избягва заплащането на данък за начислените на физическите
лица дивиденти. Моли жалбата да се отхвърли като неоснователна и претендира
присъждане на юрисконсултско възнаграждение.
След преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено от фактическа страна, следното:
Ревизията на „БЕСТ СЪРВИС“ ООД е възложена със ЗВР №
Р-03000322001166-020-001/10.03.2022г. за срок до 3-месеца, считано от датата на
връчването ѝ – 16.03.2022г., и е обхващала задълженията за КД по ЗКПО за
периода 01.01.2020г. - 31.12.2020г. и Данък върху дивидентите и ликвидационните
дялове на местни и чуждестранни физически лица по ЗДДФЛ за периода 01.07.2020г.
– 30.09.2020г. Срокът за извършване на ревизията е изменен със ЗВР № Р-03000322001166-020-002/08.06.2022г.
– до 18.07.2022г., а със ЗВР
№ Р-03000322001166-020-003/18.07.2022г. – до 16.08.2022г. Цитираните ЗВР са
издадени от Д Б К – н-к сектор „Ревизии“, оправомощена да възлага ревизии със
Заповед № Д-150/01.02.2022г. на директора на ТД на НАП-Варна. В срока по
чл.117, ал.1 ДОПК е съставен Ревизионен доклад /РД/ №
Р-03000322001166-092-001/30.08.2022г., фактическите констатации в който, ведно
с предложените за установяване задължения, са потвърдени с РА № Р-03000322001166-091-001/27.09.2022г.
Ревизионният акт, в частта на установените задължения за Данък върху
дивидентите и ликвидационните дялове на местни и чуждестранни физически лица по
ЗДДФЛ, е обжалван по административен ред пред директора на Дирекция „ОДОП“-Варна,
който с Решение № 239/16.12.2022г., връчено на17.12.2022г., го е потвърдил.
В хода на ревизията е установено, че ревизираното дружество „БЕСТ СЪРВИС“ ООД, ЕИК *** е регистрирано на 02.03.2016г. с капитал 1000лв. и съдружници: „Профешънъл левъл“ ЕООД, дял 600лв. – 60%; Г.Т., дял 200лв. – дял 20%; Т Т., дял 200лв. – дял 20%.
С ИПДПОЗЛ № Р-03000322001166-040-001/16.03.2022г. от дружеството са изискани документи, справки и писмени обяснения за обстоятелства, имащи значение за определяне на задълженията за данъци за периода съгласно ЗВР, в т.ч. цялата търговска документация и хронологични описи на стопански операции на всички счетоводни сметки за 2020г. Във връзка с искането, на ревизиращите са представени регистър „Детайлна хронологична по документи“ за периода 01.01.2020г. – 31.12.2020г. за сметка 425 „Задължения за съучастия“ и протоколи за разпределение на печалба между съдружниците, както следва:
|
Протокол |
Дивидент за разпределяне |
Взето решение |
Преотст. дивидент от Г.Т.-20% |
Преотст. дивидент от Т Т.-20% |
Дивидент за "Профешънъл левъл"
- 60% |
|
31.01.2020 |
7500,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 7500лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3000лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 31.01.2020г. |
1500,00 |
1500,00 |
4500,00 |
|
10.02.2020 |
6000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 6000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 2400лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД.
Сумата ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 10.02.2020г. |
1200,00 |
1200,00 |
3600,00 |
|
15.02.2020 |
6000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 6000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 2400лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 15.02.2020г. |
1200,00 |
1200,00 |
3600,00 |
|
Първо тримесечие на 2020г. |
39000 |
3900 |
|
||
|
24.08.2020 |
21000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 21000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 21000лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. |
10500,00 |
10500,00 |
|
|
25.09.2020 |
10000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 10000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 10000лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. |
91000,00 |
91000,00 |
|
|
17.08.2020 |
182000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 182000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 182000лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл"
ЕООД. Последният има задължение към "Бест Сървис" ООД,
представляващ паричен заем в размер на 82000лв., която сума ще бъде
приспадната от вземането 182000лв. и по банков път ще бъдат преведени
100000лв. |
5000,00 |
5000,00 |
|
|
11.09.2020 |
10000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 10000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти в полза на съдружника "Профешънъл
левъл" ЕООД, който следва да получи 10000лв. |
5000,00 |
5000,00 |
|
|
Трето тримесечие на 2020г. |
111500 |
111500 |
|
||
|
01.10.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 01.10.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
02.10.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 02.10.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
07.10.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 07.10.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
12.10.2020 |
19500,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 19500лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 7800лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД.
Сумата ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ по банков път до края на месец
октомври 2020г. |
3900,00 |
3900,00 |
11700,00 |
|
02.11.2020 |
29500,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 29500лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 11800лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД.
Сумата ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ по банков път до края на
месец ноември 2020г. |
5900,00 |
5900,00 |
17700,00 |
|
07.11.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 07.11.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
15.11.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 07.11.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
01.12.2020 |
16500,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 16500лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо
в размер на 6600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ по банков път до края на месец
декември 2020г. |
3300,00 |
3300,00 |
9900,00 |
|
24.12.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 24.12.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
27.12.2020 |
9000,00 |
На събранието са присъствали съдружниците: Т Т. -20%, Г.Т. - 20%
и Д Т за "Профешънъл левъл" ЕООД - 60%; ОС прие с единодушие
дружеството да разпредели печалба в размер на 9000лв. Съдружниците Т Т. и Г.Т. преотстъпват своите дивиденти общо в
размер на 3600лв. в полза на съдружника "Профешънъл левъл" ЕООД. Сумата
ще бъде изплатена на „Профешънъл левъл“ в брой на 27.12.2020г. |
1800,00 |
1800,00 |
5400,00 |
|
Четвърто тримесечие 2020г. |
25700 |
25700 |
|
||
|
ОБЩО: |
371000,00 |
|
141100,00 |
141100,00 |
88800,00 |
От детайлна хронология по документи за периода 01.01.2020 – 31.12.2020 на с/ка 425 „Задължения за съучастия“, е установено следното:
– дебитни обороти за периода 05.02.2020г. до 12.05.2020г. общо в размер на 23650,00лв., които са изплатени дивиденти на съдружника „Профешънъл левъл“ ЕООД. Сума в размер на 25776,59лв., представлява изплатени през 2020г. дивиденти за финансовата 2019г.
– Преотстъпени дивиденти от Г.Т. и Т Т. – 282200лв.
– Общо изплатени дивиденти по с/ка 425 – 338426,59лв.
– Общо изплатени през 2020г. дивиденти за 2019г. – 25776,59лв.
– Общо изплатени дивиденти на „Профешънъл левъл“ ЕООД – 23650лв.
Представена е оборотна ведомост за периода 01.01.2020 – 31.12.2020, според която с/ка 122 „Неразпределена печалба от минали години“, е с начално кредитно салдо в размер на 302878,00лв. (по данни от детайлна хронология по документи за периода 01.01.2017г. - 31.12.2019г. на с/ка 122) и крайно кредитно салдо в размер на 31062,90лв. (по данни от счетоводен баланс към 31.12.2020г.).
До „Профешънъл левъл“ ЕООД е изготвено Искане за представяне на документи, сведения и писмени обяснения от трети лица № Р-03000322001166-041-001/20.04.2022г. /стр.322/, връчен по ел.път на 27.04.2022г., с т.2 от което, във връзка с представените на ревизията протоколи от заседания на общото събрание на съдружниците /ОСС/ на „Бест Сървис“ ООД за 2020г., са изискани: счетоводно отразяване на получените суми по протоколите; банкови извлечения и/или други доказателства.
Във връзка с искането са постъпили писмени обяснения /стр.327/, според които през 2020г. дружеството е получило дивидент в размер на 314776,59лв., от които 232276,59лв. по банков път и 82500,00лв. – в брой. Представени са банкови извлечения и счетоводни справки за сметки 501 и 503, както и всички протоколи на Общото събрание на „Бест Сървис“ ООД за 2020г. Декларирано е, че получените средства са отразени в с/ка 722 „Приходи от дялови участия“.
От данните в счетоводните регистри –
детайлна хронологична по документи на с/ка 122 за периода 2017-2019г. и за
2020г., е установено, че през 2020г. ревизираното дружество се е разпоредило с
неразпределена печалба от минали години в размер на 314776,59лв. Печалбата на
дружеството по години е: 2016г. – 664955,15лв;
2017г. – 22263,93лв.;
2018г. – 15385,96лв.; 2019г. – 42960,99лв., или общо 745566,03лв., от които: за
„Профешънъл левъл“ ЕООД /60%/ – 447339,62лв; за Г.Т. /20%/ – 149113,21лв. и за Т
Т. /20%/ – 149113,21лв.
На 06.08.2020г. ревизираното лице е превело на „Профешънъл левъл“ ЕООД сума в размер на 25776,59лв. – с предмет дивиденти за 2019г., която по обяснения на счетоводителя на „Бест сървис“, е погрешно преведена, включена е в протоколите и е платена два пъти. След изваждането ѝ, дебитният оборот на с/ка 425 ще бъде 371000лв. Сума в размер на 82000лв. е осчетоводена само Дт 425/Кт 498 – 82000лв., за да се приспадне заем на „Профешънъл левъл“ ЕООД. Трябвало е да се вземе операция Дт 122/Кт 425 – 82000лв.
Органите по приходите са приели, че съгласно Търговския закон, правото на дивидент е имуществено субективно право на съдружник или акционер в търговско дружество, да получи част от реализираната печалба. Това право се определя от решенията на общото събрание. След като са взети решенията за разпределение на дивиденти, налице е неразпределена печалба от минали години и е приет годишния счетоводен отчет, абстрактното право на получаване на дивидент се превръща в ликвидно вземане в полза на съдружника/акционера към дружеството.
Според представените протоколи за разпределение на дивиденти от 17.08, 24.08., 11.09 и 25.09.2020, съдружниците са взели решения за разпределяне печалбата като дивидент само в полза на Т Т. и Г.Т., който впоследствие е преотстъпен на „Профешънъл левъл“ ЕООД – което не противоречи на разпоредбите на чл.133, ал.1 и чл.137, ал.1 ТЗ, но е от значение за данъчното облагане. Липсва законово основание, колко пъти в рамките на годината съдружниците могат да вземат решения за разпределяне на дивиденти, не е нарушение и дивидентите да се разпределят само на единия съдружник. Право на общото събрание е да взема решения дивидент да се разпределя само на единия съдружник.
В случая обаче са взети решения съдружниците Т Т. и Г.Т., да преотстъпят своите дивиденти на съдружника „Профешънъл левъл“ ЕООД, т.е. признато е правото им на дивиденти, които съгласно чл.38, ал.1, т.2, буква а) и ал.2 ЗДДФЛ, се облагат с окончателен данък, определен върху брутната сума, определена с решението за разпределяне на дивидент. Този данък се удържа и внася от предприятието – платец на дохода в срок до края на месеца, следващ тримесечието, през което е взето решението за разпределяне на дивидент – чл.65, ал.2 ЗДДФЛ.
Съобразено е, че правото на
съдружник на част от печалбата не може да се прехвърля на трето лице, т.к. то
възниква за него именно, поради това че притежава дружествен дял в дружеството.
След получаване на част от печалбата, която следва да бъде обложена с данък
върху дивидентите на основание чл.38, ал.1 ЗДДФЛ, съдружникът – физическо лице,
може да се разпорежда с дивидента си без ограничения, вкл. да го предоставя на
трето лице. По тези съображения е
изведен извод, че предоставянето от съдружниците – физически лица, на разпределените
им дивиденти, на съдружника „Профешънъл левъл“, не представляват дивидент за
дружеството, а безвъзмездно придобити средства.
Съгласно чл.56, ал.1 ЗДДФЛ, предприятията и самоосигуряващите се лица – платци на доходи, задължени да удържат и внасят данъци по реда на същия закон, подават декларация – образец за дължимите данъци, в сроковете за внасяне на дължими данъци – чл.56, ал.1 ЗДДФЛ.
При така извършения анализ на правната уредба е прието, че като платец на дохода ревизираното дружество е задължено лице за данъка по чл.38, ал.1 ЗДДФЛ. Съгласно чл.65, ал.2 ЗДДФЛ меродавният момент, от който възниква задължението за удържане и внасяне на данъка от задълженото лице е в срок до края на месеца, следващ тримесечието, през което е взето решението за разпределяне на дивидент – документирано от датите на протоколите на ОСС. Прието е, че „БЕСТ СЪРВИС“ ООД е било задължено да подаде декларации по чл.55, ал.1 ЗДДФЛ и чл.201 ЗКПО за деклариране на окончателен данък за доходи от дивиденти и ликвидационни дялове по чл.38, ал.1 ЗДДФЛ от източници в страната за всеки от съдружниците, както следва:
За съдружника Т Т.: за І-во тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 3900лв. – 195,00лв.; за ІІІ-то тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 111500лв. – 5575,00лв.; за ІV-то тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 27500лв. – 1285,00лв.
За съдружника Г.Т.: за І-во тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 3900лв. – 195,00лв.; за ІІІ-то тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 111500лв. – 5575,00лв.; за ІV-то тримесечие – 5% върху брутната сума на дивидентите в размер на 27500лв. – 1285,00лв.
За неподадените декларации по
чл.55, ал.1 ЗДДФЛ за І-во и ІV-то тримесечие, които не са обхвата на ревизията,
на ревизираното лице е връчена Покана № Р-03000322001166-999-001/30.08.2022г. –
да подаде декларациите за съдружниците Т Т. и Г.Т..
Според постъпилите възражения срещу Ревизионния доклад /стр.15/, в представените на ревизията протоколи от заседания на ОС на съдружниците на „Бест Сървис“ ООД за разпределяне печалбата на дружеството, неправилно е записано желанието на съдружниците Т Т. и Г.Т. – че двамата преотстъпват своите дивиденти на съдружника си „Профешънъл левъл“ ЕООД. С цел прецизиране на съдържанието на тези протоколи и избягване на всякакви недоразумения, на основание чл.133, ал.1 ТЗ и чл.14, т.3 и чл.28, ал.1 от дружествения договор, Общото събрание на съдружниците, на второ заседание през всеки от дните, в които са взети съответните решения, е взело нови решения, отразяващи действителната воля на съдружниците, която в резултат на техническа грешка неправилно е формулирана в протоколите от предишните заседания. Според представените протоколи от вторите заседания на общото събрание, волята на съдружниците е неразпределената печалба в съответния размер, да бъде разпределена само в полза на съдружника „Профешънъл левъл“ ЕООД.
Възраженията и представените доказателства са обсъдени в ревизионния акт като новите протоколи не са ценени по съображения, че са съставени за целите на ревизията – представени са едва след съставяне на РД, с подменен текст и данни. Тази констатация е потвърдена и от директора на ОДОП-Варна.
Така с РА за попадащото в обхвата на ревизията трето тримесечие на 2020г.
(м.07 - м.09.2020г.) на „БЕСТ СЪРВИС“ ООД са установени задължения данък върху
доходите от дивиденти и ликвидационни дялове по чл.38, ал.1 ЗДДФЛ в размер на 11150,00лв. и лихви към датата на РА в
размер на 2155,84лв.
При така установеното от фактическа страна, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е подадена от надлежна страна, в срока по чл.156, ал.1 от ДОПК, след изчерпване на задължителния административен контрол и в частта, потвърдена от директора на Дирекция „ОДОП“ - Варна с Решение № 239/16.12.2022г., поради което е ДОПУСТИМА.
При извършване на задължителната проверка по чл.160, ал.2 ДОПК съдът преценява, че ревизията е възложена от компетентен орган и е приключила в определения от него срок. Ревизионният акт е издаден от компетентни органи по приходите – органа по приходите, възложил ревизията и ръководителя на ревизията, в законоустановената форма и определя задължения за периода, за който е възложена ревизията, поради което обжалваният ревизионен акт не страда от пороци, влечащи неговата нищожност.
Видно от приложените по преписката разпечатки от ИС „Контрол“, заповедите
за възлагане на ревизия, ревизионния доклад и ревизионния акт, са издадени като
електронни документи, подписани с квалифициран електронен подпис. В съдебното
заседание, проведено на 28 февруари 2023г., представените на оптичен носител електронни
документи – 1бр. СD, са приети като доказателства по делото. В същото съдебно
заседание са приети и служебно изготвени разпечатки от прикачените към всеки
един от електронните документи (ЗВР, ЗВР за изменение, РД и РА): Signature Properties (свойства
на подписа), удостоверение, издадено от доставчика на услугата „Информационно
обслужване“ АД – че подписът е квалифициран, както и разпечатки от Системата за
Електронно валидиране на Държавна агенция „Електронно управление“ за валидиране
на електронен документ.
От същите се установява, че документите са подписани с квалифициран електронен подпис на съответното длъжностно лице, в срока на валидност на сертификата, след полагане на подписите, документите не са променяни, подписаното съдържание отговаря на съдържанието на документа, сертификатите на подписите не са отменяни, както и че съгласно положените времеви печати, заверени от StampIT Qualified CA, подписите са положени на посочените в документите дати и в срока на валидност на сертификатите.
При така установеното следва извод, че съставените в хода на ревизията електронни документи - заповед за възлагане на ревизията, заповедите за изменение на ЗВР, ревизионния доклад и ревизионния акт, са подписани от органите по приходите, посочени като техен издател, с квалифициран електронен подпис по смисъла на чл.13, ал.3 ЗЕДЕП и чл.3, т.12 от Регламент (ЕС) № 910/2014, издаден от „Информационно обслужване“ АД, приравнен на саморъчен съгласно изричното указание на чл.13, ал.4 от ЗЕДЕП, в срока на валидност на удостоверението по чл.24, пар.1 от Регламент (ЕС) № 910/2014. От изложеното следва, че ревизията е възложена редовно и РА отговаря на изискването на чл.120, ал.1, т.8 от ДОПК.
Разгледана по същество жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА.
Между страните не е налице спор
по фактите. Безспорно е, че на датите, посочени в процесните протоколи от
заседанията на ОСС на „БЕСТ СЪРВИС“ ООД – 17.08., 24.08., 11.09 и 25.09, съдружниците:
Т Т. /20%/, Г.Т. /20%/ и „Профешънъл левъл“ ЕООД /60%/, единодушно са взели
решения за разпределяне на печалба на дружеството за 2020г., в посочен
конкретен размер. Спорна е волята на съдружниците – дали дивидентите се
разпределят в полза на Г.Т. и Т Т., след което се преотстъпват на „Профешънъл
левъл“ ЕООД – както е посочено в първоначално представените протоколи, или са
разпределени само в полза на съдружника „Профешънъл левъл“ ЕООД – както е
отразено в протоколите, представени с възраженията срещу ревизионния доклад.
Съдът намира, че органите по приходите правилно се ценили събраните в хода на ревизията доказателства и са обосновали извод, че ревизираното дружество е задължено лице и платец на данъка по чл.38, ал.1, т.2, буква а) ЗДДФЛ, с който се облагат доходите от дивиденти и ликвидационни дялове в полза физически лица с източник в България.
Видно от представените в хода на
ревизията протоколи от 17.08., 24.08., 11.09 и 25.09, съдружниците са
обективирали воля печалбата да бъде разпределена само в полза на Г.Т. и Т Т..
Волята на съдружниците – физически лица, да преотстъпят своите дивиденти на
„Профешънъл левъл“, не обосновава различен извод и както правилно са приели
органите по приходите, същите се явяват безвъзмездно получени средства от юридическото
лице, а не дивидент.
Неоснователно жалбоподателят се
позовава на представените с възраженията по доклада протоколи от същите дати,
но с различно съдържание – решения на ОСС печалбата да се разпредели само в
полза на „Профешънъл левъл“ ЕООД.
Съгласно разпоредбата на чл.133,
ал.1 предл. 2 от ТЗ, съдружниците имат право на част от печалбата, съразмерно
на дяловете, ако не е уговорено друго. Законовата разпоредба предвижда
принципното разрешение за разпределение на печалбата съобразно дела на всеки от
съдружниците от капитала на дружеството т.е. за разпределение по съразмерност.
Правилото за разпределение на печалбата по съразмерност действително е
диспозитивно, тъй като законът предвижда възможност за отклонение от
установения принцип по силата на изрична уговорка между съдружниците.
Дружественият договор може да третира съдружниците различно, според определени
от него критерии, като изключи временно някои от тях от печалбата или да
предвиди по-голям процент на участие в печалбата за други съдружници. Във
всички случаи обаче отклонението от предписаното от закона правило може да бъде
осъществено единствено и само чрез приемане на изрична и недвусмислена
уговорка, която по необходимост следва да бъде обективирана в дружествения
договор – така в Решение № 89/12.04.2019г. по в.т.д. № 102/2019г. на
Апелативен съд – Варна.
Според чл.28, ал.1 от дружествения
договор на „БЕСТ СЪРВИС“ ЕООД (на който се позовава жалбоподателя), чистата
печалба на дружеството се разпределя по решение на Общото събрание на
съдружниците. С единодушно решение на съдружниците може да се определи и
конкретно отношение на разпределяне на печалбите, доколкото за реализирането на
определени приходи някой от съдружниците има изключителен принос.
В първоначално представените на
ревизиращите протоколи от заседания на ОС на съдружниците в „БЕСТ СЪРВИС“ ООД
липсва позоваване на чл.28, ал.1 от дружествения договор, както и обективирано
волеизявление [поради
изключителен принос в приходите] печалбата да се разпредели само в полза на съдружника „Профешънъл левъл“
ЕООД. Напротив, от протоколите от 17.08., 24.08., 11.09 и 25.09.2020г. явства недвусмислена
воля на съдружниците, печалбата да се разпредели само в полза на съдружниците Т
Т. и Г.Т., както и че тези дивиденти, ще бъдат преотстъпени от тях на
„Профешънъл левъл“ ЕООД.
Обосновано органите по приходите
не са кредитирали протоколите представени с възраженията по доклада – според които на основание чл.133, ал.1 ТЗ,
чл.14, т.3 и чл.28, ал.1 от Дружествения договор, печалбата се разпределя само
в полза на съдружника „Профешънъл левъл“ ЕООД – като съдът изцяло споделя
констатацията и извода на ревизиращите, че същите са съставени за целите на
ревизията.
Тези протоколи не са представени
в хода на ревизията – в отговор на ИПДПОЗЛ ИПДПОЗЛ №
Р-03000322001166-040-001/16.03.2022г. Не
са представени и от „Профешънъл левъл“ ЕООД в отговор на искането с №
Р-03000322001166-041-001/20.04.2022г. Така, по арг. от чл.37, ал.4 ДОПК по
отношение на жалбоподателя е приложима оборимата презумпция – че документите не
са съществували, след като са представени след срока по искането. Относно
третото лице – „Профешънъл левъл“ ЕООД следва да се съобрази изричното указание
в представените писмени обяснения – че към проверката прилага „…всички Протоколи на Общото събрание на
„БЕСТ СЪРВИС“ ООД за 2020г.“. Представените от „Профешънъл левъл“ ЕООД протоколи
са идентични с първоначално представените на ревизиращите, според които
печалбата се разпределя само в полза на съдружниците – физически лица, които
впоследствие преотстъпват дивидентите си в полза на съдружника „Профешънъл
левъл“ ЕООД.
Фактът, че както ревизираното
лице, така и съдружникът „Профешънъл левъл“ ЕООД са представили на ревизиращите
единствено протоколите, според които физическите лица – съдружници преотстъпват
полагащите им се/разпределени дивиденти на юридическото лице, е достатъчен да
се приеме, че представените впоследствие протоколи (за прецизиране на волята)
не са съществували към датите, на които са представяни документите, и са
съставени с оглед защитната теза по възраженията срещу ревизионния доклад.
Не може да бъде споделена като
достоверна тезата на дружеството, че в първоначално представените протоколи
волята на съдружниците била неясна, което наложило провеждането на втори
заседания, от същата дата, на които са взети решения, обективиращи
действителната им воля.
Липсва каквато и да било логика през
2020г. съдружниците да вземат общо 17бр. решения за разпределение на печалба, някои
от тях през няколко дни, в които се допуска една и съща грешка, при все че вече
е била поправяна. В случай че веднъж волята на съдружниците е била прецизирана
– по начина и реда, по който дружеството твърди, а именно с ново решение от
същата дата, то тази грешка е нямало как да бъде допусната в следващите
решения. В случая обаче всички протоколи имат идентично съдържание, поради
което и единственият възможен извод е този, изведен от ревизиращите – че
протоколите, представени с възраженията към доклада, са съставени впоследствие
с цел обслужване на защитната теза на дружеството.
Отделно, в първоначално
представените протоколи липсва неяснота в решенията на съдружниците. В същите
ясно и недвусмислено е формулирана волята им както относно размера на
печалбата, която се разпределя, така и относно дивидентите на физическите
лица – съдружници, които впоследствие се преотстъпват на „Профешънъл левъл“
ЕООД. Видно от самите възражения срещу доклада, дружеството потвърждава и
признава тълкуването, дадено от органите по приходите, на първоначално
представените протоколи – че дивиденти са разпределяни на физическите лица – съдружници,
които преотстъпват същите на „Профешънъл левъл“ ЕООД.
По изложените съображения съдът
намира, че правилно органите по приходите са приели, че на посочените в
решенията на ОСС дати, съдружниците са разпределили дивиденти на физическите
лица – съдружници, които подлежат на облагане с окончателен данък по чл.38,
ал.1, т.2, буква а) ЗДДФЛ.
Правилно е прието и че
преотстъпените суми от дивидентите в полза на „Профешънъл левъл“ ЕООД са
безвъзмездно получени от дружеството суми, а не дивиденти.
Неоснователно жалбоподателят
твърди, че подобна логика води до двойно облагане – веднъж на физическите лица –
съдружници в „БЕСТ СЪРВИС“ ООД и втори път с включването им във финансовия
резултат на „Профешънъл левъл“ ЕООД. За двойно данъчно облагане може да се
говори само в случаите, при които се облага един и същи вид доход, на едно и
също основание, а настоящият случай не е такъв.
Съгласно чл.27, ал.1, т.1 ЗКПО,
не се признават за данъчни цели приходи в резултат на разпределение на
дивиденти от местни юридически лица и от чуждестранни лица, които са местни
лица за данъчни цели на държава членка на Европейския съюз, или на друга
държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство.
Целта на тази законодателна концепция е да не се допусне двойно данъчно
облагане на един и същ доход. Така, с корпоративен данък се облага дружеството,
което първоначално е създало данъчната печалба и впоследствие с данък, удържан
при източника, се облага доходът от дивидент или ликвидационен дял, начислен в
полза на т.н. „крайни потребители“ – местни юридически лица, които не са
търговци и чуждестранни юридически лица по ЗКПО, или местни и чуждестранни
физически лица по ЗДДФЛ.
В случая дивидентите,
преотстъпени от физическите лица – съдружници в полза на „Профешънъл левъл“
ЕООД не са дивидент за това дружество съобразно дефиницията по §1, т.4 от ДР на
ЗКПО и §1, т.5 от ДР на ЗДДФЛ, в основата на която са поставени две кумулативни
изисквания, а именно да е налице разпределение, произтичащо от дял в капитала
на дадено предприятие и вследствие на разпределението да намалее собственият
капитал на разпределящото предприятие.
Тези условия, по отношение на
преотстъпените суми, не са изпълнени по отношение на „Профешънъл левъл“ ЕООД, като
е ирелевантно обстоятелството, че сумите, представляващи дивиденти за
съдружниците – физически лица, фактически
са изплатени на юридическото лице. Получените суми, равняващи се на
преотстъпените дивиденти, не съответстват на дела на съдружника „Профешънъл
левъл“ ЕООД, не представляват разпределен по решение на ОСС дивидент, а както
правилно са приели органите по приходите – безвъзмездно получени суми.
Правилно е определена и основата
за облагане на дохода от дивидент, както и размера на данъка.
Съгласно чл.38, ал.2 ЗДДФЛ,
окончателният данък за доходите от дивиденти се определя върху брутната сума,
определена с решението за разпределяне на дивидент, като съгласно чл.46, ал.3 ЗДДФЛ ставката на данъка е 5%. Съгласно чл.56, ал.1 ЗДДФЛ, предприятията
и самоосигуряващите се лица – платци на доходи, задължени да удържат и внасят
данъци по реда на същия закон, подават декларация – образец за дължимите
данъци, в сроковете за внасяне на дължими данъци – чл.56, ал.1 ЗДДФЛ. Съгласно
чл.65, ал.2 ЗДДФЛ, този данък се удържа и внася от предприятието – платец на
дохода в срок до края на месеца, следващ тримесечието, през което е взето решението
за разпределяне на дивидент.
Съобразно датите на протоколите от заседанията на ОСС на „БЕСТ СЪРВИС“
ООД, за ІІІ-то тримесечие (17.08, 24.08, 11.09 и 25.09.2020г.), всеки от
съдружниците Т Т. и Г.Т., е получил общо дивиденти в размер на 111500,00лв.,
върху които размера на данъка 111500 х 5% = 5575,00лв., или общо данък в размер на 11150,00лв.
По изложените съображения жалбата следва да се отхвърли като неоснователна.
Предвид изхода на спора, на основание чл.161, ал.1 ДОПК в полза на директора на Дирекция „ОДОП“-Варна следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение съобразно обжалвания материален интерес – 13305,84лв. Процесуалното представителство е реално осъществено, поради което възнаграждението е дължимо и следва да се определи по реда на чл.7, ал.2, т.3 от Наредба № 1 от 09.07.2004г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения (1300 + 9% за горницата над 10000лв.), а именно в размер на 1300 + 9% х 3305,84 = 1597,53лв. (хиляда петстотин деветдесет и седем лева и петдесет и три стотинки).
Водим от горното, Варненският административен съд, VІІІ-ми състав
РЕШИ:
ОТХВЪРЛЯ жалбата на „БЕСТ СЪРВИС“ ООД, ЕИК ***, ***, представлявано заедно и поотделно от управителите Т П.Т. и Г.П.Т., против Ревизионен акт № Р-03000322001166-091-001/27.09.2022г. на органи по приходите при ТД на НАП-Варна, в частта, потвърдена с Решение № 239/16.12.2022г. на директора на Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ /ОДОП/ – Варна, с която за трето тримесечие на 2020г. (периода м.07 – м.09/2020г.), на дружеството са установени задължения за данък върху дивидентите и ликвидационните дялове на местни и чуждестранни физически лица, в размер на 11150,00лв. и лихви в размер на 2155,84лв.
ОСЪЖДА „БЕСТ СЪРВИС“ ООД, ЕИК ***, ***, представлявано заедно и поотделно от управителите Т П.Т. и Г.П.Т. да заплати на Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ - Варна, юрисконсултско възнаграждение в размер на 1597,53лв. (хиляда петстотин деветдесет и седем лева и петдесет и три стотинки).
Решението
подлежи на касационно обжалване пред Върховния административен съд на РБ, в
14-дневен срок от съобщаването му страните!
Административен
съдия: