Р
Е Ш Е
Н И Е
Номер 304 09.09.2021г. Град Бургас
В ИМЕТО НА НАРОДА
Бургаски окръжен съд
граждански състав
На дванадесети август две хиляди двадесет и първа година
В открито заседание в следния
състав:
Председател: Симеон Михов
Членове:
Секретар Стойка Вълковаа
Прокурор
като разгледа докладваното от Симеон Михов
търговско дело номер 63
по описа за 2021 година.
Производството по делото е образувано по повод молба с правно основание чл.625 и сл. от Търговския
закон от „Солид девелопмент” ЕООД, ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление: гр.Бургас 8000, ул. „Васил
Априлов“ № 16, представлявано от управителя Федир Дунебабин, чрез пълномощник адв.Тихомир
Бойновски от АК-Пловдив, с адрес за призоваване и
съобщения: гр.Пловдив, бул. „Марица“ № 93 за откриване производство по обявяване в
несъстоятелност спрямо „Цинтамани - България” ООД,
със седалище и адрес на управление: гр.Свети Влас 8229, община Несебър, област
Бургас, ул. „Я.“ № *, вписано в Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********,
представлявано от управителя Януш Печиколан,
гражданин на Полша, роден на *** г. в гр.Л., П., поради неплатежоспособност, да
обяви 25.02.2020г. за начална дата на неплатежоспособността, да назначи
временен синдик, да постанови обща възбрана и запор върху имуществото, да
прекрати правомощията на органите на дружеството и да лиши длъжника от правото
да управлява и да се разпорежда имуществото, като присъди в полза на ищеца
направените разноски. В подкрепа на отправеното искане са представени и
ангажирани писмени доказателства.
Ответното
дружество чрез процесуалния си представител изрази становище, че не са налице
предпоставките за откриване на производство по несъстоятелност. В подкрепа на
тезата си ангажира писмени доказателства.
Бургаският окръжен съд съобрази отправените от молителя
доводи и искания, представените по делото доказателства и като взе предвид
разпоредбите на закона, приема за установено от фактическа и правна страна
следното.
Твърди се в молбата, по повод на която е образувано
настоящото производство, че между страните е имало предварителен договор от
17.11.2013г. и анекс от 08.09.2014г., като ответникът се е задължил като продавач да продаде на ищеца
30 % ид.части от сграда с идентификатор
11538.502.381.2 по КККР на гр.Св.Влас, представляваща хотел със застроена площ
от 376 кв.м., изграден в поземлен имот с идентификатор 11538.502.381 с адрес:
гр.Св.Влас, община Несебър, ул. „Я.“ № *, ведно с правото на строеж и всички бъдещи подобрения в
имота. Това трябвало да стане след продажба на 30 % от дяловете в новоучредено
чрез отделяне по смисъла на чл.262 от ТЗ, търговско дружество. Цената била
50 000 евро, от които 5000 платени при подписването, като ищецът вече
платил цялата дължима сума. „Солид девелопмент” ЕООД финаснирало и довършването на сградата. Вместо
това, ответникът прехвърли на ищеца 12 % от капитала си. На 18.03.2014г.
съдружниците се съгласили да учредят ново дружество с апортиране
на хотела, в което „Солид
девелопмент” ЕООД да придобие 30 % от капитала.
Дотогава постъпленията от продажбите на самостоятелните обекти следвало да се
разпределят: 30 % за „Солид девелопмент”
ЕООДи 70 % за „Цинтамани –
България“ ООД. Поради забавяне, на 08.09.2014г. бил подписан и анекс с
удължаване на сроковете за изпълнение. В края на 2014г., представителят на „Солид девелопмент” ЕООД в ответното
дружество – А. Т., бил отстранен и Печиколан започнал да се
разпорежда еднолично. Всички постъпления отивали за погасяване на ипотека върху
имота, а не се разпределяли според договорените проценти. Поради това и считано
от 20.11.2015г., „Солид девелопмент”
ЕООД прекратило членството си по реда на чл.125 ал.2 от ТЗ.
В счетоводството на ответника по дебитна сметка 501 (каса
в лева), 502 (каса в евро) и 503 (разплащателна сметка в лева) за периода
24.01.2014 – 05.12.2014г. са бил осчетоводени като постъпили в „Цинтамани – България“ ООД платени суми от „Солид девелопмент” ЕООД общо
308 660.15 лв. в изпълнение на сключения предварителен договор. Последният
е бил развален от „Солид девелопмент”
ЕООД по реда на чл.87 ал.2 от ЗЗД с писмено предупреждение без да е даван срок,
поради виновно неизпълнение от ответника. Същият е получил нотариална покана на 10.02.2020г.
(л.30-31) в нот.кантора на нотариус Л.Чуткина с район на действие РС-Несебър да плати в 14-дневен
срок 308 660.15 лв. като стойност на надстрояването на имота; 50 000
евро като цена по предварителния договор; 10 000 евро като заплатеното
капаро в двоен размер. Ответникът не е платил, с което е изпаднал в забава за
тези суми, считано от 25.02.2020г.
В писмения си отговор, ответникът твърди, че дружеството
не е нито свръхзадлъжняло, нито е неплатежоспособно.
А „Солид девелопмент” ЕООД
не е кредитор на „Цинтамани – България“ ООД, тъй като
не разполага с изискуемо парично задължение спрямо ответника. Всички описание в
исковата молба задължения са спорни между страните от години. Разваляне на
сключения предварителен договор има право да поиска само изправната страна, а „Солид девелопмент” ЕООД не е
изпълнило своите задължения. Вместо преустройство, след разбиването на стените
на хотела, „Солид девелопмент”
ЕООД спряло работата и принудило ответника да приема ищеца като съружник считано от 11.03.2014г. „Цинтамани
– България“ ООД е следвало да се представлява винаги само от двамата управители
Януш Печиколан и
Ат.Тодоров, заедно. Въпреки подписания анекс от 08.09.2014г., „Солид девелопмент” ЕООД не
завършило преустройството до уговорени нов срок – м.март 2015г. За довършването
ответникът заел средства от финансови
институции, срещу ипотека на имота, които са вече върнати, съотв.ипотеката
заличена. За извършеното преустройство, по реда на чл.207 от ГПК е била приета съдебно-техническа експертиза
по ч.гр.д.№ 353/2015г. по описа на РС-Несебър. Предмет на евентуална претенция
от страна на „Солид девелопмент”
ЕООД може да е само сумата от 100 234 лв., като вредите възлизат на
213 246 лв. – неизвършени СМР от ищеца. Но дори е сумата от 100 234
лв. да е дължима, то ответникът разполага с достатъчно активи да я изплати.
От друга страна, според чл.3.3 от договора, ако „Солид девелопмент” ЕООД не
изпълни в срок задълженията си, то следва да бъде изключено като съдружник без
възстановяване на пратените суми до момента. Неизпълнението е било безспорно
установено в производството пред РС-Несебър и следователно ищецът няма
качеството на кредитор спрямо ответника. Самият предварителен договор не е търговска сделка, тъй като според практиката
на ВКС, сделките по учредяването на търг.дружество, набирането на капитал,
провените в него, не са сключени по занятие.
Дружествата, в които участва управителят на „Солид девелопмент” ЕООД – Федир Дунебабин, са със запорирани негови дялове: „Юнайтед
вижън“ ЕООД с ЕИК *********; „Ах ди груп“ ООД с ЕИК *********; „Декор ейджънси“
ООД с ЕИК *********; „Билд техКонсулт“
ООД с ЕИК *********; „Миа интернешънъл“
ЕООД с ЕИК *********; „Рен технолоджис“
ООД с ЕИК *********, както и дяловете му в „Солид девелопмент” ЕООД. Нито едно от тези дружества няма
подадени ГФО за 2020г., декларации по чл.38 ал.9 т.2 от ЗСч за финансовата
2019г.
С решение № 366/ 08.11.2017г. по т.д.№ 422/2016г., състав
на ОС-Бургас е осъдил „Цинтамани – България“ ООД да
заплати в полза на „Солид
девелопмент” ЕООД сумата от 11 468.76 лв.,
представляваща стойността на дружествения му дял на основание чл.125 ал.3 от ТЗ. Заключението на извършената СТЕ е било прието в съдебно заседание по
ч.гр.д.№ 353/2015г. на РС-Несебър, в което производство са взели участие и
двете страни.
В констативната част на проведената по делото
съдебно-икономическа експертиза вещото лице е посочило, че дълготрайните активи
към 25.02.2020г. са били 442 хил.лева, краткотрайните активи са на стойност 31
хил.лв, при 17 хил.лв. за предходната година. Към цит.дата дружеството разполага с активи на обща стойност
974 хил.лв., а за 2019г. сумата е 995
хил.лв. Дружеството е извършвало инвентаризации по счетоводни сметки всяка
година до 31.12. според ЗСч. Всички сметки фигурират на аналитично ниво в съотв.подсметки по партиди в
изготвената детайлна оборотна ведомост. Коефициентът на обща ликвидност през
периода 2017 – 25.02.2020г. намалява, като от 7.84 пада до 1,50, което показва
понижение и на възможността търговското дружество да изпадне в
неплатежоспособност. Коефициентът на абсолютна ликвидност показва същата
тенденция: от 1.95 през 2017г., до 0.40 към 25.02.2020г. Коефициентът на
финансова автономност се покачва от 0.09 за 2017г. до 0.17 към 25.02.2020г.
Анализът на паричните потоци показва реализирани повече постъпления от
извършените разходи от 2017г., като е формиран положителен паричен нетен поток
до 25.02.2020г. Финансовите резултати на дружеството са трайно положителни:
2017: 82 хил.лв; 2018: 60 хил.лв.; 2019: 80 хил.лв. и
към 25.02.2020г.: 127 хил.лв.
Към нито един кредитор (вземанията на ищеца са спорни, а
другият кредитор е управителят Печиколан) длъжникът
не е спрял плащанията си, като за периода от 2017 до 25.02.2020г. са вписани
задължения към ищеца от 231 503.24 лв. и към управителя с крайна сума
439 979.27 лв. Дружеството има и вземания от клиенти в размер на 59
хил.лв. Имуществото на дружеството по балансова стойност е достатъчно за
покриване на паричните му задължения. В съдебно заседание вещото лице заяви, че
макар някои от коефициентите да са под препоръчителните стойности, поради
икономическата ситуация в страната те са такива и за повечето от останалите
фирми. Но може да се направи категорично заключение за липсата на трайни
отрицателни тенденции, напротив, „Цинтамани –
България“ ООД има възможност да обслужва задълженията си.
Съобразно
разпоредбата на чл.608 ал.1 от Търговския закон, неплатежоспособен е търговец,
който не е в състояние да изпълни изискуемо парично задължение по търговска
сделка или публичноправно задължение към държавата и
общините, свързано с търговската му дейност, или задължение по частно държавно
вземане, т.е. при наличието на трите предвидени в цитираната правна норма
предпоставки длъжникът би изпаднал в състояние на неплатежоспособност. Предмет
на делото е сключен предварителен договор за учредяване на търговско дружество,
но в същия са включени и клаузи за разпределение на бъдещи приходи, както и
санкции, което го прави търговска сделка по смисъла на ТЗ и за двете страни. В
конкретния случай ищцовата страна твърди, че са
налице парични задължения на ответника към нея в посочения в молбата размер,
произтичащи от сключения, но развален предварителен договор. Това съдът намира
за недоказано от представените, събрани по делото и обсъдени по-горе
доказателства. В настоящото производство не се установява по безспорен и
несъмнен начин, че е налице безспорно и изискуемо парично задължение на „Цинтамани – България“ ООД към „Солид
девелопмент“ ООД, в конкретен размер. От приетата без
оспорване от същите страни СТЕ по ч.гр.д.№ 353/2015г. по описа на РС-Несебър,
може да се направи извод, че ищцовото дружество не е
изпълнило в уговорения срок – до края на м.март 2015г., задължението си да
извърши преустройство в съществуващата първоначално като хотел сграда. Затова и
изпратената нотариална покана до ответника през 2020г. за разваляне на
предварителния договор без предоставен срок, не е произвела целения правен
ефект. Липсват и доказателства, че ответникът е престанал да изпълнява поетите
задължения по сключения предварителен договор, при уточненията съобразно
подписания анекс към него. Спорна е и записаната в счетоводството на ответното
дружество сума от 231 503.24 лв., доколкото произтича от ПКО издадени еднолично от тогавашния управител Ат.Тодоров,
макар да е било вписано, че всички действия от и за „Цинтамани
– България“ ООД е следвало да се извършват само заедно с другия вписан
управител. Това води и до извода, че ищецът не притежава качеството кредитор
спрямо ответното дружество.
Но дори и ищецът да беше кредитор, не може да се приложи
и презумпцията на чл.608 ал.2 от Търговския закон, според която норма спирането
на плащанията предполага изпадане на длъжника в състояние на
неплатежоспособност. Това е една оборима презумция, установена в полза на кредитора – последният
трябва да докаже факта на последните плащания, а не неплатежоспособността, тъй
като тя се презумира от спиране на плащанията.
Неплатежоспособността е обективно състояние на длъжника, при което той е в
обективна невъзможност да заплаща паричния си дълг по посочените по-горе три
категории задължения и тя не е равнозначно с липса на имущество. Възможно е
длъжникът да има имущество, при което активите му да са повече от пасивите и
въпреки това той да е изпаднал в състояние на неплатежоспособност, защото няма
пари, с които да погасява паричния си дълг. В случая безспорно се установи, че
длъжникът не само притежава имущество достатъчно да покрива текущите си
задължения, но и същият не е спирал плащанията си към никой кредитор. Това се
установи от събраните по делото доказателства и по-специално от заключението на
вещото лице по допуснатата и извършена съдебно-икономическа експертиза.
В този смисъл съдът приема, че исковата молба следва да
бъде отхвърлена като неоснователна. При съобразяване на събраните по делото
доказателства, следва да постанови решение по чл.631 от Търговския закон, с
което да отхвърли молбата за обявяване
на ответника в неплатежоспособност, да определи началната й дата, да открие
производство по несъстоятелност, да допусне обезпечение чрез налагане на запор,
възбрана или други обезпечителни мерки, да постанови прекратяване дейността на
предприятието, да обяви длъжника в несъстоятелност и да спре производството.
С оглед изхода на спора, в полза на Цинтамани -
България” ООД следва да се присъдят направените по делото разноски в размер на
150 лв. за възнаграждение на вещо лице.
Ето защо и по изложените съображения, на основание чл.631
от Търговския закон, Бургаският окръжен съд
Р Е
Ш И:
ОТХВЪРЛЯ молбата на „Солид
девелопмент” ЕООД, ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление: гр.Бургас 8000, ул. „Васил Априлов“
№ 16, представлявано от управителя Федир Дунебабин, чрез пълномощник адв.Тихомир
Бойновски от АК-Пловдив, с адрес за призоваване и
съобщения: гр.Пловдив, бул. „Марица“ № 93 за откриване производство по
обявяване в несъстоятелност спрямо „Цинтамани - България” ООД, със седалище и адрес на
управление: гр.Свети Влас 8229, община Несебър, област Бургас, ул. „Ясен“ № 25,
вписано в Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********,
представлявано от управителя Януш Печиколан,
гражданин на Полша, роден на *** г. в гр.Л., П., поради неплатежоспособност, да
обяви 25.02.2020г. за начална дата на неплатежоспособността, да назначи
временен синдик, да постанови обща възбрана и запор върху имуществото, да
прекрати правомощията на органите на дружеството и да лиши длъжника от правото
да управлява и да се разпорежда имуществото, като неоснователна.
ОСЪЖДА „Солид
девелопмент” ЕООД, ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление: гр.Бургас 8000, ул. „Васил Априлов“
№ 16, представлявано от управителя Федир Дунебабин, чрез пълномощник адв.Тихомир
Бойновски от АК-Пловдив, с адрес за призоваване и
съобщения: гр.Пловдив, бул. „Марица“ № 93 да заплати в полза на „Цинтамани - България” ООД,
със седалище и адрес на управление: гр.Свети Влас 8229, община Несебър, област
Бургас, ул. „Ясен“ № 25, вписано в Търговския регистър при Агенция по
вписванията с ЕИК *********, представлявано от управителя Януш Печиколан, гражданин на Полша, роден на *** г. в гр.Л., П., чрез пълномощник адв.Свилен Николов Николов от
АК-Бургас, с адрес на кантората: гр.Бургас, ул.“Патриарх Евтимий“ № 15, ет.1 сумата
от 150 (сто и петдесет) лв. направени по делото разноски.
Настоящото решение подлежи на въззивно
обжалване пред Апелативен съд - Бургас в седмодневен срок от обявяването му на
страните.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: