Решение по дело №1242/2017 на Районен съд - Ловеч

Номер на акта: 121
Дата: 2 май 2019 г. (в сила от 16 август 2019 г.)
Съдия: Галя Ангелова Маринова
Дело: 20174310201242
Тип на делото: Административно наказателно дело
Дата на образуване: 8 декември 2017 г.

Съдържание на акта Свали акта

 

Р   Е   Ш   Е   Н   И   Е

гр. Ловеч, 02.05.2019 год.

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

 

ЛОВЕШКИЯТ РАЙОНЕН СЪД, трети наказателен състав в открито заседание на четиринадесети юни две хиляди и осемнадесета година, в състав:

 

                                  ПРЕДСЕДАТЕЛ: ГАЛЯ МАРИНОВА

 

при секретаря: ТАТЯНКА ГАВАЗОВА,

като разгледа докладваното от съдията НАХД № 1242 по описа за 2017 година и за да се произнесе, съобрази:

 

 

С наказателно постановление № 137/2017 год. от 21.11.2017г. на Кирил Адриянов Й. ***, на основание чл.88, ал.1 и ал.2, чл.126а, ал.1 и чл.128, ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.53 и чл.83 от ЗАНН на „*****” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. София, бул. „*****” №***, ет.1, aп.1, представлявано от Р.П.Ц. с ЕГН **********, е наложена имуществена санкция в размер на 500/петстотин/ лева, за извършено нарушение по чл.88, ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.74, ал.1 от ППЗАДС, наказуемо по чл.126а, ал.1 от ЗАДС.

Недоволен от наказателното постановление останал жалбоподателят „*****” АД, представлявано от Изпълнителният директор Р.П.Ц., който го обжалва в срок чрез адвокат Н.Б. от САК и моли съда да го отмени. Счита, че при съставяне на АУАН и издаване на НП са допуснати съществени процесуални нарушения, а именно: в нарушение на чл.42 т.5 от ЗАНН не е посочена законната разпоредба, която е нарушена и въз основа на която е издадено НП – чл.126а, ал.1 от ЗАДС, тъй като чл.88 ал.1 и ал.2 от ЗАДС са декларативни, а чл.74 ал.1 от ППЗАДС определя минималното съдържание на водения регистър. Твърди, че при съставяне на АУАН са допуснати съществени нарушения на чл.40 ал.1 от ЗАНН, тъй като посочените свидетели не са присъствали на някои или на всички проверки, въпреки че проверките са били извършени в присъствието на множество свидетели, а не е посочена невъзможност за съставяне на акта в тяхно присъствие. Изтъква, че в протоколите за извършени проверки и АУАН не е посочен реда, начина или метода, по който актосъставителят е измерил и установил количеството стоки, описани в тези два документа, използваните уреди за измерване, липсва описание на последователността на действията на митническите служители по измерване на количества, съд, в който са установени, температура на установяване, приравняване към 20° С на алкохолния градус и количеството, липсва описание на реда и начина, по който са взети проби, как е формирана средна проба, температурен градус и хомогенизиране на течността и т.н., като по този начин са нарушени разпоредбите на чл.42 т.4 и чл.57 ал.1 т.5 от ЗАНН. Счита, че е нарушена и разпоредбата на чл.52 ал.4 от ЗАНН, тъй като при издаване на НП не са съобразени представените актове за купаж, които не са били отразени в Дневник складова наличност /ДСН/. Обръща внимание, че като дата на извършване на нарушението е посочена 21.02.2017 година, въпреки че проверките са продължили от 21 до 28.02.2017 година. Освен това изтъква, че в съставения АУАН установените наличности на стоки не са индивидуализирани със съществени техни елементи /произход и код на завеждане в материалната отчетност, митнически код, партида и т.н./, не са отчетени и съобразявани процент допустима грешка при измерване, съгласно калибровъчни таблици, фири при съхранение и т.н., което е в нарушение на чл.25 ал.1 от ЗАДС. Излага подробни съображения за липса на идентичност на понятието „материална отчетност“ на лицензирания складодържател и воденият от него регистър ДСН. Според жалбоподателя нормата на чл. 126а от ЗАДС е санкционна и е приложима в случаите на нарушения на разпоредбите на ЗАДС и на нормативните актове по прилагането му, установено от митническите органи, когато не е предвидена специална санкционна норма за дадения вид нарушение, а доколкото елементите от фактическия състав на административното нарушение не са описани от актосъставителя и АНО, то преценката за наличие на специална санкционна норма за твърдяното нарушение и съответно приложимостта на чл.126а от ЗАДС е невъзможна.

В хода на съдебното производство жалбоподателят „*****” АД, редовно призован, се представлява от адв. Б., която поддържа жалбата по изложените в нея съображения и моли да бъде отменено обжалваното НП, като незаконосъобразно. В представените писмени бележки развива, доводите, изложени в жалбата.

Ответникът – Митница Свищов се представлява от юрисконсулт С.Я., която моли жалбата против НП да бъде оставена без уважение. Счита, че доводите, изложени в жалбата и развити в съдебно заседание са неоснователни и недоказани. Изтъква, че  „*****“ АД с ЕИК ********* е лицензиран складодържател по смисъла на чл.4 т. 2 от ЗАДС -лице, което в съответствие с разпоредбите на този закон е получило лиценз да произвежда и/или складира, да получава и изпраща акцизни стоки под режим отложено плащане на акциз, с идентификационен номер на лицензиран складодържател BGNCA00046000 и притежава валиден към момента на проверката лиценз № 128/2006г., издаден от директора на Агенция „Митници“ на 27.06.2006г. и връчен на дружеството на 09.08.2006г. Обръща внимание, че в хода на проверката е изискана и разпечатка на регистър „Дневник на складовата наличност" (ДСН), който съгласно чл.88 ал.1 от ЗАДС задължително се води от лицензирания складодържател. Счита, че от свидетелските показания на всички разпитани митнически служители, участвали в извършване на проверката, безспорно е стаало ясно, че по разпореждане на Г-н Даскалов, всички действия са се извършвали в присъствието на представител на дружеството – технолог. Всички замервания са извършвани освен в присъствието на технолозите, а така също и със средства, с които самите технолози са предоставили на митническите служители и които самият данъчен складодържател използва при замерванията си. Проверяващите екипи са били водени от технолозите до всеки съд, в тяхно присъствие са замервали, като това е давало възможност на представителя на данъчния складодържател да извършва коментари при евентуална неточност. Твърди, че такъв вид проверка не е новост за лицензиран складодържател с издаден лиценз от директора на Агенция „Митници“ и при лицензирането си всеки един данъчен складодържател е наясно, че в ЗАДС имат разписани, както права, така също и задължения. Изтъкав, че при една подробна и изяснена фактическа обстановка изложена, както в съставеният АУАН, а така също и при издаване на наказателното постановление, административно наказващият орган е пристъпил към налагане на имуществена санкция на „*****“ АД, която 500 лева, представляваща минималния размер на санкцията. Обръща внимание, че от страна на дружеството не са били представени писмени доказателства, с които да се оборят твърденията на проверяващият екип и на актосъставителят. Не счита, че при съставянето на АУАН и НП са допуснати съществени нарушения, които да водят до отмяна на същите. Разпитаните двама технолози, водени от страна на защитата на жалбоподателя, не спорят реда и начина на извършване на замерването на наличните количества акцизни продукти на територията на данъчния склад. Излага, че в наказателното постановление, подробно е описано, защо не са вземат предвид Актовете за купаж, въз основа на които данъчния складодржател твърди, че е налице разминаване в дневника и реално засечените количества. Счита, че показанията на митническите служители са били последователни и логични, дадени в кръга на служебните им правомощия, с които и в резултата на документирани действия неоспорени към момента на проверката от страна на лицензираният складодържател, се доказва, че същият не е изпълнил задълженията, предвидени чл.88 ал.2 от ЗАДС във връзка с чл.74 ал.1 от ППЗАДС, поради което моли атакуваното Нп да бъде потвърдено.

От събраните по делото писмени доказателства, показанията на разпитаните свидетели В.С.В., Л.А.А., В.А.М., А.Н.Й., М.Я.П., Т. Иванова К. и Х.  Веселинов И., както и от становищата на страните, съдът приема за установена следната фактическа обстановка:

На 22.05.2017 година свидетелят В.С.В., в присъствието на свидетелите Л.А.А., А.Н.Й. и М.Я.П. съставил АУАН №56 срещу „*****“ АД с ЕИК *********, управлявано и представлявано заедно и поотделно от А.И.Т.с ЕГН **********, Г.В.Г. с ЕГН ********** и Р.П.Ц. с ЕГН ********** затова, че на 21.02.2017г. във връзка със заповед № ЗМ-4300-24/32-46322/20.02.2017г. на началника на митница Свищов и правомощията на митническите органи предвидени в чл.102 и чл.103 от ЗАДС, е била извършена проверка на данъчен склад с ИНДС BGNCA00046001, с адрес: гр. Ловеч, ул.****№37, управляван от лицензиран складодържател „*****“ АД, ЕИК *********.

 „*****“ АД, ЕИК ********* е лицензиран складодържател по смисъла на чл.4 т.2 от ЗАДС – лице, което в съответствие с разпоредбите на този закон е получило лиценз да произвежда и/или складира, да получава и изпраща акцизни стоки под режим отложено плащане на акциз, с идентификационен номер на лицензиран складодържател BGNCA00046000 и притежава валиден към момента на проверката лиценз №128/2006г., издаден от директора на Агенция „Митници“ на 27.06.2006г. и връчен на дружеството на 09.08.2006г.

Разрешените в лиценза операции в данъчния склад са: ферментация, купажиране и отлежаване на вина от грозде и плодове, изваряване на виноматериали, вино и плодови каши, производство, отлежаване и купажиране на ракии от грозде и плодове, производство на водка и джин, производство на дестилати и междинни продукти от вино и плодове, производство на бренди, вермути и ликьори, получаване на смеси от ароматични вещества и екстракти от плодове и билки, които ще се влагат в производството на ароматизирани вина - бели, червени и розе.

В началото на извършваната от митническите служители проверка на Р.Д.- производствения директор на „*****“АД е била връчена горецитираната заповед на началника на митница Свищов. След връчване заповедта на началника на митница Свищов, срещу датирана и подписана разписка за връчване. Връчен е бил и въпросен лист за попълване, който до края на контролните действия не е бил предоставен на проверяващия екип. Изискана е била и разпечатка на регистър „Дневник на складовата наличност“ /ДСН/, който съгласно чл.88 ал.1 от ЗАДС задължително се води от лицензирания складодържател.

След това е било пристъпено към установяване на физическите наличности на акцизни стоки в склад „Готова продукция“ и склад „1013 Енотека“. Във връзка с депозирана молба до да началника на митница Свищов, дружеството „*****“ АД е излазило желание започналата проверка да бъде преустановена и да продължи отново на 27.02.2017г., поради участие в провежданото в гр. Пловдив международно изложение „Винария 2017г“. Предвид това обстоятелство достъпът до склад „Готова продукция“ и склад „1013 Енотека“ е бил ограничен с поставени държавни знаци с печат на митница Свищов и подписи по смисъла на чл.102 ал.3 от ЗАДС. Съставен е бил и протокол за извършена проверка №201/21.02.2017г.

По разпореждане на дирекция МРР, отдел КММГ, сектор ММГ, ЦМУ София на 23.02.2017г. са били изпратени екипи на митнически мобилни групи с искане за започване на проверка, поради отчетен висок риск на данъчнозадълженото лице „*****“ АД. На същата дата в 18:15 ч. е бил проведен телефонен разговор с производствения директор Р.А.Д., като същия е бил уведомен, че следва да се яви на място за извършване на контролни действия. На основание инструкция № И-7/2006г. за взаимодействие м/у Агенция „Митници" и МВР е било поискано съдействие от органите на МВР Ловеч за осигуряване на охрана на входно-изходните точки на проверявания обект. Такава е била осигурена за времето до 09:00 ч. на 24.02.2017г. В 22:30 ч. производственият директор се е явил на място и е бил запознат с предстоящите контролни действия. В негово присъствие поради късния час е бил обезпечен главния портал с 1 бр. акцизна митническа пломба № 0788736, за което е бил съставен протокол за запечатване на обект или част от него № 215/23.02.2017г. Контролните действия са били документирани с протокол за извършена проверка № 215/23.02.2017г.

На 24.02.2017г. съвместно със служители на митническите мобилни групи е продължила проверката на данъчния склад. Преди започване на контролните действия е бил извършен обход на данъчния склад с цел установяване на спрели или напускащи данъчния склад превозни средства, натоварени с акцизни стоки. Такива не са били установени. Не се били забелязани места за извършване на нерегламентирани продажби на акцизни стоки. От главния портал е била свалена акцизна пломба № 0788736 с ненарушена цялост, поставена по протокол за запечатване на обект или част от него № 215/23.02.2017г.

Проверяващите служителите са се легитимирали на г-н Росен Даскалов- производствен директор на „*****“ АД и са му разяснили целта на проверка. От служителите на ММГ е било осигурено наблюдение на местата за въвеждане/извеждане на акцизни стоки, суровини или материали за производство в данъчния склад. Извършена е била проверка на осъществяваните дейности в данъчния склад - същите са съответствали на вписаните в издадения и представен лиценз за управление на данъчния склад. Данъчния склад отговаря на изискванията и разпоредбите на чл.28 ал.2, ал.3 и ал.4, чл.44 ал.3 от Правилника за прилагане на закона за акцизите и данъчните складове (ППЗАДС).

Проверяващите служители са изискали от производствения директор да представи заверена разпечатка от регистър „Дневник на складовата наличност“, който съгласно чл. 88 ал.1 от ЗАДС задължително се води от лицензирания складодържател, разпечатка от „Автоматизирана система за отчетност“, както и разпечатка от счетоводната отчетност на данъчния склад (материални сметки от група 30). След представяне на изискуемите документи се е пристъпило към установяване на физически наличните на територията на данъчния склад акцизни стоки.

Изискани са били и са представени „досиета на контролни точки“, съдържащи удостоверение за одобрен тип. Установени и проверени са били следните измервателни средства в данъчния склад:

1, Точка за контрол /ТК/ № 1 - Разходомер, отчитащ входа на акцизни стоки под режим отложено плащане на акциз.

- Производител: Badger Meter Europa GmbH.

- Наименование и тип: RCDL-BR M120PFT-2F110+MTL.

- Сер.№ 50671.

- Разходомера е обезпечен с акцизни пломби от модел „Супер Скут“, както следва: 0003850, 0003316, 0003348 и 0003820. Пломбите са с ненарушена цялост и без външна интервенция.

- Точка за контрол /ТК/ № 1 - Показващо устройство към разходомер.

- Производител: Badger Meter Europa GmbH.

-  Наименование и тип: RCDL-BR M120PFT-2F110+MTL.

-  Сер.№ 50671.

- показващото устройство е обезпечено с акцизна пломба от модел „Супер Скут“, както следва: 0003824. Пломбата е с ненарушена цялост и без външна интервенция.

- Снет тотал от дисплея в 13:10 часа - 1365090 литра.

Забележка: Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 04.17г. Измервателното устройство е монтирано на първия етаж на „ИЗБА“.

2. Точка за контрол /ТК/ № 2 - Разходомер, отчитащ изхода на акцизни стоки под режим отложено плащане.

- Производител: Badger Meter Europa GmbH.

- Наименование и тип: RCDL-BR M120PFT-2F110+MTL.

-  Сер.№ 50672.

- Разходомера е обезпечен с акцизни пломби от модел „Супер Скут“, както следва: 0003303, 0003304, 0003306 и 0003356. Пломбите са с ненарушена цялост и без външна интервенция.

- Точка за контрол /ТК/ № 2 - Показващо устройство към разходомер.

- Производител: Badger Meter Europa GmbH.

- Наименование и тип: RCDL-BR M120PFT-2F110+MTL.

- Сер. № 50672.

- показващото устройство е обезпечено с акцизна пломба от модел „Супер Скут“, както следва: 0003830. Пломбата е с ненарушена цялост и без външна интервенция.

- Снет тотал от дисплея в 13:20 часа - 89 22230.7 литра.

Забележка: Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 04.17г. Измервателното устройство е монтирано на първия етаж на „ИЗБА“.

3. Точка за контрол /ТК/ № 3 - Разходомер. Измервателното устройство е монтирано в „Дестилерия - дестилация на вина: бели, розе, червени вина, винена кал, подсилени вина, плодови течности и плодови каши“.

- Производител: Badger Meter Europa GmbH.

- Наименование и тип: RCDL-BR M120PFT-2F110+MTL.

- Сер. № 06404996.

- Разходомера е обезпечен с акцизни пломби от модел „Супер Скут“, както следва: 0003307, 0003391 и 0003293. Пломбите са с ненарушена цялост и без външна интервенция.

-  Точка за контрол /ТК/ № 3 - Показващо устройство към разходомер.

-  Производител: Badger Meter Europa GmbH.

-   Наименование и тип: RCDL-BR М120PFT-2F110+MTL.

-   Сер. №31563.

-  показващото устройство е обезпечено с акцизна пломба от модел „Супер Скут", както следва: 0003330. Пломбата е с ненарушена цялост и без външна интервенция.

- Снет тотал от дисплея - 106 549 литра.

Забележка: Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 10.18г. Непосредствено до показващото устройство на ТК 3, е констатирана метална кутия за захранване, обезпечена с акцизна пломба № 0003319 с ненарушена цялост и без външна интервенция. В помещението „Дестилерия“ е позиционирана и инсталация за дестилация К5. Към хода на проверката съоръжението не е функционирало.

4. Точка   за   контрол   /ТК/  № 4   -  Разходомер   + показващо   устройство.

Измервателното устройство е монтирано в „Цех за бутилиране в пет опаковки на вина: бели, розе, червени, сухи, полусухи, полусладки“.

-   Производител: Badger Meter Europa GmbH.

-   Тип: Magnetoflow DN.

-   Cep.№ 1012-266.

 

-  Разходомера е магнито-индуктивен с показващо средство, което е неразделно тяло с разходомера.

-  Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН, измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 11.18г.

-  Измервателното средство е обезпечено с акцизни пломби от модел „Супер Скут“, както следва: 0026573, 0026535, 0026562 и 0026564.

-  Снет тотал от измервателното устройство - Т1 2680165; Т2 3919966.

-  Показващото средство към монтирания брояч на бутилиращата линия в цеха отразил данни за тотал- 77 4897 бр. бут.

5. Точка за контрол /ТК/ № 5 - Брояч на бутилки с оптосензор, отчитащ произведения бутилков етилов алкохол. Измервателното устройство е монтирано в „Цех за
бутилиране № 2 в пет опаковки и стъклени бутилки на водки, бренди, джин, гроздови, плодови, сливови ракии, спиртни напитки, ликьори“. Снетите показания от брояча за тотал са 3 345 688 бр. бут.

-  Измервателното устройство е обезпечено с акцизна пломба № 00677893. Пломбата е с ненарушена цялост и без видима външна интервенция.

6. Точка за  контрол /ТК/ №  6 - Разходомер  +  показващо устройство.

Измервателното устройство е монтирано в „Цех за бутилиране № 2 в пет опаковки и стъклени бутилки на водки, бренди, джин, гроздови, плодови, сливови ракии, спиртни напитки, ликьори“. Разходомера е монтиран на линията за бутилиране на вино и високоалкохолни напитки в стъклени опаковки с различен литраж.

-  Производител: Badger Meter Europa GmbH.

-  Тип: Magnetoflow DN. -Cep.№ 1012-265.

-  Разходомера е магнито-индуктивен с показващо средство, което е неразделно тяло с разходомера.

-  Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН, измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 11.18г.

-  Измервателното средство е обезпечено с акцизни пломби от модел „Супер Скут", както следва: 0026576, 0026543, 0026544 и 0026555.

-  Снет тотал от измервателното устройство - Т1- 3 705 221; Т2 - 4 289 431.

7. Точка за  контрол /ТК/ №  7 - Разходомер  +  показващо устройство.

Измервателното устройство е монтирано в „Цех за бутилиране на вина“.

-  Производител: Badger Meter Europa GmbH.

-  Тип: Magnetoflow DN.

-  Сер.№ 1009-157.

-  Разходомера е магнито- индуктивен с показващо средство, което е неразделно тяло с разходомера.

-  Видно от поставения холограмен стикер на ДАМТН, измервателното устройство е преминал метрологична проверка със срок до 11.18г.

-  Измервателното средство е обезпечено с акцизни пломби от модел „Супер Скут“, както следва: 0026531, 0026569, 0026521 и 0026553.

-  Снет тотал от измервателното устройство - Т1 - 12 996 989; Т2 - 19 534 015.

Движението на етилов алкохол, дестилат и вина в данъчния склад се извършва чрез меки връзки - маркучи. Измервателните устройства - разходомери, монтирани в точките за контрол ТК 1 и ТК 2 допълнително се свързват с маркучи в зависимост от вида на получаващата или извеждащата се акцизна стока и резервоарите от/към тях.

Извършена е била проверка на предаваните данни от ИКУНК към информационната система на Агенция „Митници“ в реално време. Показанията на точките за контрол в измервателните средства, установени в мястото на контролните точки са били:

ИУ: 1, Брояч на бутилки, Контролна точка 5 - 3 345 688 бр.

ИУ: 2, разходомер, Контролна точка 3 - обемен разходомер, натрупан обемен разход (тотализатор) - 106 549 л.

Установено е било, че постъпващите данни в БАЦИС отговарят на показанията на измервателните средства в КТ 5 и КТ 3. Приложена е била справка от Българска акцизна централизирана информационна система (БАЦИС) - „Измервания от ИКУНК“.

В хода на проверката е била извършена съпоставка между данните за транзакции в Автоматизираната система за отчетност и БАЦИС. За целта е била изведена информация от БАЦИС справки „Транзакции за обект“ и „Баланс по транзакции“ за реализираните транзакции от „*****“ АД за месец Февруари 2017г. и е направена съпоставка с наличните транзакции в АСО на лицето, при която не са били констатирани несъответствия между данните за транзакции на високоалкохолни напитки - номер на транзакция, продуктов код (допълнителен код от дневник складовата наличност) и количеството между АСО и БАЦИС.

Изискани и представени са били заверени с „вярно с оригинала“ копия от техническите досиета на всички гореописани измервателни устройства, документ от АСО и съответните справки от БАЦИС.

Обектът е бил в съответствие с изискванията на наредба № Н-1/22.01.2014г. и наредба № Н-7/19.09.2016г.

Проверена е била защитата от неправомерен достъп до управлението на измервателните уреди в точките за контрол КТ 1, КТ 2, КТ 3, КТ 4, КТ 5, КТ 6 и КТ 7. Всички измервателни средства са били защитени с пароли.

Изискана е била разпечатка на счетоводна сметка 302 от счетоводителя Галина Георгиева. Същата е представила разпечатка за налично към датата на проверката количество видове мъст - общо 3388021 литра. В писмените си обяснения производствения директор Р.Д.е заявил, че винена мъст в момента на проверката не се съхранява на територията на данъчния склад, като за последните изнесени количества същия е представил нареждане за експедиране № 9014-17/003/31.01.2017г. След което в присъствието на г-н Даскалов е била извършена проверка на помещенията и съдовете в производствената изба, в които той е заявил, че се е съхранявала винената мъст. Установени били следните резервоари с различна вместимост от бетонен тип, празни и с отворени долни люкове:

-на етаж 1 на избеното помещение съдове с №№:

143,142,141,140,139,138,137,136,135,134,133,132,144,146,147,148,149,150,126,127,128,129,130,131,118,***,115,114,111,110,109,108,107,106,105,104,103,102,125,124,123,122,121,120;

-на етаж 2 на избеното помещение съдове с №№: .

265,264,263,262,261,260,258,257,256,255,266,268,269,271,272,273,274,276,237,246,248,249,250,251,252,224,223,222,221,220,219,218,217,215,214,213,211,210,209,207,206,205,204,203,2 02,201,234,233,232,229,227,226,225;

-на етаж 3 на избеното помещение съдове с №№:

370,369,368,358,357,354,352,351,350,349,348,347,346,345,344,387,386,385,384,383,382,381,380,379,378,373,326,325,324,323,322,319,318,317,316,315,314,309,305,304,303,302,301,343,341,340,339,338,337,336,335,332,331,330,329,328.

Представен е бил дневник № 1 на Министерството на земеделието и храните с per. № ТЗ-Ин-010 от 27.01.2016г. за „постъпилите грозде, плодове и други суровини за ферментация и за получените след ферментация продукти“.

В резултат на извършено преброяване и съпоставяне на физически наличните акцизни стоки на територията на данъчният склад с изисканата и представена в началото на проверката разпечатка на ДСН, са били установени несъответствия между информацията, съдържаща се във водената материална отчетност и по точно заведения в данъчния склад дневник на складовата наличност съгласно изискванията на чл.76 от ЗАДС и фактически установените акцизни стоки в склада, както следва :

№ по ред

Наименование

Количество, установено при проверката (литра)

Количество по

документи

(литра)

Установено в

повече

(литра)

1

Плодова дестилатна спиртна напитка сливова ракия 37.9% vol

23912

23169

743

2

Винен дестилат спиртна напитка гроздова ракия 41.4 % vol

7863

7089

774

3

Винен дестилат - траминеров 55.1% vol

349

263

86

4

ПДСН Плодова ракия 36.4 % vol

20733

20495

238

5

Плодов ликьор 28.6 % vol

3254

2931

323

6

Бренди 36.3 % vol

7655

5525,6

2129,4

7

Червен вермут SW

4544

4447

97

8

Настойка ягода - 25.1 % vol

5707,4

5321

380,4

9

Настойка вишна-43.1% vol

7052,5

6799

253,5

10

Настойка кайсия - 44.4 % vol

5913,6

5610

303,6

11

Настойка малина

5685,16

5476

209,16

12

Алкохолен разтвор - 40.3 % vol

10037

6582

3455

13

Бренди - 36.35 % vol

3786

3377

409

14

Етилов алкохол -40.5 % vol

2824

0

2824

15

Алкохолен разтвор - 43.4 % vol

5463

0

5463

16

Алкохолен разтвор - 69.1 % vol

3271

0

3271

 

Съставен е бил опис на установените наличности на акцизни стоки и/или суровини и материали за производство на акцизни стоки № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София и опис на установените наличности на акцизни стоки и/или суровини и материали за производство на акцизни стоки № 223/24.02.2017 г. на митница Свищов, в които установените в повече акцизни стоки са подробно описани. Контролните действия са документирани с протокол за извършена проверка № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София и протокол за извършена проверка № 223/24.02.2017г. на митница Свищов, в които е било указано да се спази разпоредбата на чл.79 от ППЗАДС, а именно: „В случаите на извършени проверки от митническите органи установените количества се вписват в материалната отчетност. Тези количества се посочват като начални складови наличности от деня на извършената проверка.“ Събраните материали в хода на проверката били предадени на служители на митница Свищов за предприемане на последващи действия.

С наложената обезпечителна мярка на основание чл.102 ал.3 т.3 от ЗАДС и във връзка със заповед № ЗМ-4300-24/32-46322 от 20.02.2017г. на началника на митница Свищов е продължено ограничението за достъпа до склад „1013 Енотека“.

На 27.02.2017г. на основание заповед № ЗМ-4300-24/32-46322/20.02.2017г. и заповед № ЗМ-4300-28/32-50820/23.02.2017г. на началника на митница Свищов, във връзка с правомощията на митническите органи предвидени в чл. 102 и чл.103 от ЗАДС и извършени проверки, документирани с протоколи за извършени проверки № 201/21.02.2017г. на митница Свищов, № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София и 223/24.02.2017г. на митница Свищов, са били извършени допълнителни контролни действия в данъчен склад с ИНДС BGNCA00046001, собственост на „*****“АД, находящ се в гр. Ловеч, ул.****№ 37.

В началото на проверката на производствения директор на „*****“АД Р.Д.е била връчена допълнителна заповед № ЗМ-4300-28/32-50820/23.02.2017г. на началника на митница Свищов, срещу датирана и подписана разписка за връчване.

В хода на проверката е било установено, че поставената слепка на 1 бр. врата на склад „1013 Енотека“ е била с ненарушена цялост. Същата е била премахната и е било пристъпено към физическо установяване на наличните бутилирани акцизни стоки в склад „1013 Енотека“.

В резултат на извършеното преброяване и съпоставяне на физическите налични акцизни стоки в склада с изисканата и представена в началото на проверката разпечатка на ДСН, са били установени следните несъответствия на акцизни стоки и тези заведени в дневника на складовата наличност, както следва:

 

№ по ред

Наименование

Количество, установено при проверката (бр. бутилки)

Количество по документи (бр. бутилки)

Установено в повече (бр. бутилки)
  1.  

Бренди „Наполеон шоколад" 0,5л/3б% vol

3

1

2
  1.  

Бренди "София премиум" 0,5л/38% vol

11

0

11
  1.  

Бренди „Старий Айст VSOP" 0,5л/36% vol

8

0

8
  1.  

Бренди „Старий Айст VSOP-светло" 0,5л/36% vol

3

0

3
  1.  

Бренди „Слънчев бряг"0,5л/36% vol

28

27

1
  1.  

Бренди Старий Айст0,2л/36%

7

4

3
  1.  

Бренди София резерва 0(5л/40%

6

0

6
  1.  

SV Briag- бренди- 02/36%

39

38

1
  1.  

Класик бренди емигранти 0.2/38%

2

0

2
  1.  

Бренди София Премиум 0,2л/38%

23

19

4
  1.  

Бренди София Премиум 0,5л/36%

7

5

2
  1.  

Водка ***** 1л/37.5%

5

4

1
  1.  

Екстаз водка 0.7/38%

7

5

2
  1.  

Ловешка гроздова 0.2/40%

2

0

2
  1.  

Кайсиева ракия 0.7/40%

3

0

3
  1.  

Амарето 0.5/15%

1

0

1
  1.  

Червено вино

653

0

653
  1.  

Бяло вино

384,875

0

384,875
  1.  

Розе

19,5

0

19,5
  1.  

Ароматна напитка

5

0

5
  1.  

Луна

9

0

9     

 

Съставен бил подробен опис на установените наличности на акцизни стоки и/или суровини и материали за производство на акцизни стоки № 227/27.02.2017г. на митница Свищов, в който установените в повече акцизни стоки са подробно описани.

След приключване на контролните действия склада е бил обезпечен за 48 часа по реда на чл.40 ал.2 от ДОПК, за което е съставен протокол за запечатване на обект или част от него № 227/27.02.2017г. Контролните действия са били документирани с протокол за извършена проверка № 227/27.02.2017г. на митница Свищов.

На 28.02.2017г. във връзка с правомощията на митническите органи, предвидени в чл.102 и чл.103 от ЗАДС и на основание заповед № ЗМ-4300-24/32-46322/20.02.2017г. и заповед № ЗМ-4300-28/32-50820/23.02.2017г. на началника на митница Свищов и извършени проверки, документирани с протоколи за извършени проверки № 201/21.02.2017г. на митница Свищов, № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София, № 223/24.02.2017г. и № 227/27.02.2017г. на митница Свищов, са били извършени допълнителни контролни действия в данъчен склад на „*****“ АД, находящ се в гр. Ловеч, ул.****№ 37.

Изискано е било от производствения директор да представи заверена разпечатка от регистър „Дневник на складовата наличност“, задължително воден от лицензирания складодържател.

В хода на проверката е било установено, че поставените акцизни пломби, отразени в протокол за запечатване на обект или част от него № 227/27.02.2017г. били с ненарушена цялост. Пристъпено е било към тяхното премахване и установяване на наличните бутилирани вина, налични в склад „Готова продукция“.

В производствената изба на данъчния склад също са били установени количества бутилирани вина.

В резултат на извършено преброяване и съпоставяне на физически наличните акцизни стоки в склада и в производствената изба с изисканата и представена в началото на проверката разпечатка на ДСН, са установени следните несъответствия в количествата на акцизните стоки и заведените такива в дневник на складовата наличност, както следва :

№ по ред

Наименование

Количество, установено при проверката (литър)

Количество по документи (литър)

Установено в

повече

(литър)

1

Червено вино Каберне сп. Рез. 0,75 л.

1994,25

1218

203,25

2

Мерло червено вино сп. резерва 075 л.

270,75

265,5

5,25

3

Каберне червено вино сп. резерва 0,75 л.

1080

750

330

4

Пазва червено вино зл. ритон 0,75 л.

207

0

207

5

Мавруд 2012 г. 0,75 л.

744

0

744

6

Пино Ноар 0,75 л.

374,25

0

374,25

7

Арония вино 0,75 л.

180

0

180

8

Гъмза 2011 г. 0,75 л.

74,25

0

74,25

9

Сира 2011 г. 0,75 л.

47,25

0

47,25

10

Каберне Франс 2011 г. 0,75 л.

48,75

0

48,75

11

Мерло 2011 г. 0,75 л.

168

0

168

12

Пино Ноар 0,75 л.

150,75

0

150,75

 

Съставен е бил подробен опис на установените наличности на акцизни стоки и/или суровини и материали за производство на акцизни стоки № 229/28.02.2017г., в който установените несъответствия на вина са били подробно описани. Контролните действия са били документирани с протокол за извършена проверка № 229/28.02.2017г. на митница Свищов.

С писмо - покана peг. № 32-127229/11.05.20l7г. на Митница Свищов до „*****“ АД с ЕИК ********* със седалище и адрес на управление: гр. София, бул.***** № ***, ет.1, ап.1, управлявано и представлявано заедно и поотделно от А.И.Т., ЕГН **********, Г.В.Г., ЕГН ********** и Р.П.Ц., ЕГН ********** е била отправена покана за явяване на представляващите заедно и поотделно на 17.05.2017г. в митница Свищов, за съставяне на акт за установяване на административно нарушение по реда на чл.40 ал.1 от ЗАНН. Поканата е изпратена на адреса по седалище на фирмата: гр. София, обл. София, бул. ***** № ***, ет.1, ап.1, на адреса на данъчния склад: гр. Ловеч, ул. ****№ 37, както и на електронна поща: vinal-adffivinal.biz.

В определения срок в митница Свищов се е явил Р.А.Д. с ЕГН ********** - пълномощник, съгласно пълномощно peг. № 17280/24.11.2016г. за съставяне на АУАН. В пълномощното не е бил посочен изричен текст да представлява дружеството „*****“ АД с ЕИК ********* пред Агенция „Митници“, митница Свищов и митническите органи по административни и административнонаказателни производства във връзка с извършени проверки на данъчен склад с ИНДС BGNCA00046001, с адрес: гр. Ловеч, ул.****№37, управляван от лицензиран складодържател „*****“ АД, ЕИК *********, документирани с протоколи за извършени проверки № 201/21.02.2017г. и № 215/23.02.2017г. на митница Свищов, протокол за извършена проверка № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София и протоколи за извършени проверки № 223/24.02.2017г., № 227/27.02.2017г. и № 229/28.02.2017г. на митница Свищов.

На 18.05.2017г. в митница Свищов е била депозирана молба от „*****“ АД, ЕИК ********* с изх. № 353/18.05.2017г., относно писмо - покана peг. № 32-127229/11.05.2017г. с която са уведомили, че възможната дата за явяване в митница Свищов за съставяне на 2 бр. АУАН е 22.05.2017г.

Във връзка с посоченото писмо-покана peг. № 32-135966/19.05.2017г. на митница Свищов до „*****“ АД, ЕИК ********* със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. ***** №***, ет.1, ап.1, управлявано и представлявано заедно и поотделно от А.И.Т., ЕГН **********, Г.В.Г., ЕГН ********** и Р.П.Ц., ЕГН ********** е била отправена повторна покана на адреса по седалище на фирмата: гр. София, обл. София, бул. ***** №***, ет.1, ап.1, на адреса на данъчния склад: гр. Ловеч, ул. ****№37, както и на електронна поща: vinal-ad(5),vinal.biz за явяване на представляващите заедно и поотделно на 22.05.2017г. в митница Свищов, за съставяне на акт за установяване на административно нарушение по реда на чл.40 ал.1 от ЗАНН.

АУАН №56/2017г. е бил връчен съгласно установеният ред лично на Р.А.Д., ЕГН ********** - пълномощник, съгласно пълномощно peг. № 5545/18.05.2017г. и същият е съставен в негово присъствие на основание чл.40 ал.1 от ЗАНН на 22.05.2017г.

Въз основа на така представената фактическа и правна обстановка, извършени проверки, документирани с протоколи за извършена проверка № 201/21.02.2017г. и № 215/23.02.2017г. на митница Свищов, № 17BG9999A005777/24.02.2017r. на ММГ, ЦМУ София, № 223/24.02.2017г., № 227/27.02.2017г. и № 229/28.02.2017г. на митница Свищов, е било прието за безспорно установено, че на 21.02.2017г. в данъчния склад с ИНДС BGNCA00046001, находящ се в гр. Ловеч, ул.****№37, управляван от лицензиран складодържател „*****“ АД, ЕИК ********* със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. ***** №***, ет.1, ап.1, управлявано и представлявано към датата на установяване на нарушението заедно и поотделно от А.И.Т., ЕГН **********, Г.В.Г., ЕГН ********** и Р.П.Ц., ЕГН ********** /след справка за актуалното състояние в Търговския регистър е била установена промяна в обстоятелствата по регистрацията от 13.07.2017г. - дружеството управлявано от А.И.Т., ЕГН **********, Г.В.Г., ЕГН ********** и Р.П.Ц., ЕГН ********** и представлявано от Р.П.Ц., ЕГН **********/, притежаващ валиден към момента на проверките лиценз № 128/2006г. за ферментация, купажиране и отлежаване на вина от грозде и плодове, изваряване на виноматериали, вино и плодови каши, производство, отлежаване и купажиране на ракии от грозде и плодове, производство на водка и джип, производство на дестилати и междинни продукти от вино и плодове, производство на бренди, вермути и ликьори, получаване на смеси от ароматични вещества и екстракти от плодове и билки, които ще се влагат в производството на ароматизирани вина - бели, червени и розе, лицензираният складодържател не е отразил произведените и/или складирани акцизни стоки в заведения „Дневник на складовата наличност" (ДСН), задължително воден от лицензирания складодържател, съгласно чл.88 ал.1 от ЗАДС, деяние представляващо административно нарушение на чл.88 ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.74 ал.1 от ППЗАДС.

 

В срока по чл.44 ал.1 от ЗАНН от „*****“ АД с ЕИК ********* са били депозирани допълнителни писмени възражения изх. № 360/25.05.2017г., заведени в митница Свищов под № 32-142106/26.05.2017г. В депозираното възражение срещу АУАН №56/22.05.2017г., „*****“ АД са посочили, че направените констатации относно наличностите, отразени в протоколите за извършена проверка не съответстват на реалното фактическо положение, на водените в материалната отчетност партиди и на действително складираните в данъчния склад стоки, възприети от актосъставителя.

Въз основа на така съставения АУАН е било издадено атакуваното НП, като е било прието, че с посочените възражения по акта не може да се промени установената фактическа и правна обстановка посочена в акта, тъй като в извършената проверка, документирана с надлежни протоколи на митница Свищов и Агенция „Митници“ са участвали митнически служители, разпределени в екипи с цел цялостно обхващане територията на проверяваните съдове. При констатирането на нарушенията са присъствали и представители на лицинзираният складодържател „*****“ АД, г-н Р.А.Д. – производствен директор, упълномощен да представлява дружеството, както и материално отговорни лица – служители в данъчния склад. Измервания са извършвани от проверяващите служители в присъствието на МОЛ на ДС, като резултатите и начина на измерване не са били оспорвани.

При съобразяване на на така изяснената фактическа обстановка и с оглед императивно вмененото му задължение за цялостна проверка на издаденото наказателно постановление относно законосъобразността, обосноваността и справедливостта на наложеното административно наказание, съдът прави следните правни изводи:

Въззивната жалба е депозирана в законния срок и от легитимен субект, поради което е процесуално допустима.

Наказателното постановление е издадено от компетентен орган – Началник на Митница Свищов, видно от приложената Заповед № ЗАМ-555/32-127892 от 11.05.2017г. на Директора на Агенция „Митници“ и въз основа на АУАН, съставен от старши митнически инспектор.

Наказателното постановление е издадено в шестмесечния давностен срок по чл.34 ал.3 от ЗАНН.

При извършената проверка относно формалните изисквания на ЗАНН, съдът констатира допуснато съществено процесуално нарушение.

И в АУАН и в НП е налице противоречие между словесното описание на нарушението и неговата правна квалификация. В текстовата част е описано, че лицензираният складодържател не е отразил произведените и/или складирани акцизни стоки в заведения „Дневник на складовата наличност“ /ДНС/, задължително воден от лицензирания складодържател. Така описаното нарушение е квалифицирано като такова по чл.88 ал.2 от ЗАДС във вр. с чл.74 ал.1 от ППЗАДС. Съгласно чл.88 ал.2 от ЗАДС в регистъра по ал.1, т.е. в регистър „Дневник складова наличност“, се отразяват произведените и/или складираните акцизни стоки, стоките, поставени под режим движение с отложено плащане на акциз, и стоките, освободени за потребление. Акцизните стоки - собственост на вложители, се посочват отделно от другите стоки и се разграничават по видове и по вложители. В същото време разпоредбата на чл.74 ал.1 от ППЗАДС урежда съдържанието на материалната отчетност на лицензираните складодържатели, а информацията, която се отразява в регистър „Дневник складова наличност“ е уредена в чл.76 от ППЗАДС, който обаче не е посочен нито в АУАН, нито в НП.

Тъй като индивидуализирането на нарушените законови разпоредби е една от най-съществените гаранции за правото на защита на нарушителя, който още в началния етап от започналото против него производство следва да знае каква е юридическата формулировка на нарушението, за което е обвинен, за да може да организира защитата си и да ангажира доказателства и прави възражения относно констатираното административно нарушение, настоящият състав намира, че допуснатото нарушение е от кръга на съществените и води до незаконосъобразност на издаденото НП.

Основателно се явява и възражението на жалбоподателя за допуснато нарушение на чл.52 ал.4 от ЗАНН, тъй като въпреки представеното възражение преди издаване на НП с приложените към него обяснения на какво се дължат установените разлики и актовете за купаж, административнонаказващият орган не е извършил допълнителна проверка съгласно изискването на закона, а се е задоволил съвсем бланкетно да отбележи, че „с посочените възражения по акта не може да се промени установената фактическа и правна обстановка“, тъй като при констатиране на нарушенията са присъствали и представители на лицензирания складодържател, измерванията са били извършени в тяхно присъствие, като резултатите и начина на измерване не са били оспорвани. В хода на съдебното следствие обаче и двамата технолози, които са придружавали проверяващите заявиха, че не са извършвали паралелно измерване, а самите изчисления и обобщаване на данните е било извършено малко преди полунощ, след целодневно обикаляне по съдовете за съхранение на течностите.

Освен това съдът приема, че описаната в АУАН и НП фактическа обстановка не се подкрепя от ангажираните в хода на съдебното производство доказателства. От показанията на разпитаните свидетели се установи, че измерванията са извършени с оразмерена летва /лата/, която по никакъв начин не е била застопорявана под прав ъгъл, а от представените калибровъчни таблици е видно, че дори един сантиметър отклонение би дал разлика при изчисляване обема на наличността в съда от около 100 литра, а са били проверени над 300 съда. Не без значение е и обстоятелството, че проверените съдове не са били описани с техните номера, за да може да се установи правилно ли е изчислен наличния обем течност в тях. Данните за несъответствията, както в съставените протоколи, така и в АУАН и НП, са посочени обобщено, като по този начин е възпрепятствана възможността на съда да ги провери чрез засичането им с водената в дружеството материална отчетност.

Предвид на изложеното съдът приема, че издаденото наказателно постановление е незаконосъобразно и необосновано, поради което същото следва да бъде отменено.

Водим от гореизложеното и на основание чл.63 ал.1 от ЗАНН съдът

   

Р   Е   Ш   И :

                                

ОТМЕНЯ НАКАЗАТЕЛНО ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 137/2017 год. от 21.11.2017г. на Кирил Адриянов Й. ***, на основание чл.88, ал.1 и ал.2, чл.126а, ал.1 и чл.128, ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.53 и чл.83 от ЗАНН, с което на „*****” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. София, бул. „*****” №***, ет.1, aп.1, представлявано от Р.П.Ц. с ЕГН **********, е наложена имуществена санкция в размер на 500/петстотин/ лева, за извършено нарушение по чл.88, ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.74, ал.1 от ППЗАДС, наказуемо по чл.126а, ал.1 от ЗАДС като НЕЗАКОНОСЪОБРАЗНО и НЕОБОСНОВАНО.

Решението подлежи на касационно обжалване пред Ловешки административен съд по реда на глава дванадесета от АПК в 14 дневен срок от съобщението на страните, че е изготвено.

 

                            

 

РАЙОНЕН СЪДИЯ: