Р Е Ш Е Н И Е №
гр. София, 28.08.2018г.
Софийски градски съд, Търговско отделение, VI-23 състав, в закрито заседание на двадесет и осми август две хиляди и осемнадесета година, в състав:
Председател:
Анна Ненова
като разгледа докладваното от съдията докладчик Анна Ненова ч.т.д. № 961 по описа за 2018г. и за да се произнесе взе предвид, следното:
Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 278 от ГПК.
Образувано е по жалба вх. № 20180509202254
на “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност), с ЕИК ********, чрез адв. П.С.,
упълномощена от синдика на дружеството В.П.М., срещу
отказ рег. № 20180415120537/02.05.2018г., постановен по заявление обр. А4 с вх.
№ 20180415120537 на дружеството, съгласно който от длъжностно лице по
регистрацията при Агенция по вписванията е отказано вписване (заличаване) на
обстоятелства по партидата на „А.Д.“ ЕООД (в несъстоятелност), с ЕИК *******,
по поле 7 – заличаване на Б.К.като управител на „А.Д.“ ЕООД (в несъстоятелност),
и поле 23 – заличаване на Б.К.като
едноличен собственик на капитала на дружеството и вписване на нов едноличен
собственик на капитала - “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност).
Към
заявлението е била представена молба на
“О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност) с изложени обстоятелства, че изключването на
дружеството като съдружник в „А.Д.“ ЕООД, съгласно решение на общо събрание на
съдружниците от 10.11.2014г. е било отменено с влязло в сила решение от
11.01.2016г. по търг. дело № 8135/2014г. по описа на Софийски градски съд, ТО,
VІ-16 състав и дружеството трябва да се
впише в търговския регистър като съдружник отново, както и че като съдружник е бил изключен Ш.К.(на
основание чл. 126, ал. 3, т. 1 и т. 3 от ТЗ) с решение на общо събрание от
07.11.2014г. и на това основание като управител следва да бъде заличен Б.К.,
придобил дружествени дялове от Ш.К.. Представени са били още съдебното решение
на Софийски градски съд, ТО, VІ-16 състав и протокола от общото събрание на 10.11.2014г.
Заявлението
е било отхвърлено от длъжностното лице по регистрацията, тъй като при
междувременното обявяване на “О.П.К.“ ЕООД в несъстоятелност членственото
правоотношение на дружеството е било прекратено съгласно чл. 125, ал. 1, т. 4
от ТЗ; липсва заявен за вписване нов управител на „А.Д.“ ЕООД (в
несъстоятелност) – единствената хипотеза, при която е допустимо заличаването на
управител без да е избиран нов е посочена в разпоредбата на чл. 141, ал. 5,
изр. 3 от ТЗ; както и искането е било подадено от неоправомощено лице по чл.
15, ал. 1 от ТЗ.
Жалбоподателят
възразява, че отказът за вписване (заличаване) е незаконосъобразен. Основно се
позовава на влязло в сила решение от 11.01.2016г. по търг. дело № 8135/2014г.
по описа на Софийски градски съд, ТО, VІ-16 състав, чието действие следва да
бъде зачетено, както и на различните последици от прекратяване на членственото
правоотношение на дружеството в „А.Д.“ ЕООД (в несъстоятелност) по чл. 125, ал.
1, т. 4 от ТЗ.
По
жалбата съдът намира следното:
Жалба
е допустима като подадена в срока по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ, с необходимите
приложения.
По
същество подадената по делото жалба е основателна по следните съображения:
До
27.03.2015г. вписани в търговския регистър при Агенция по вписванията съдружници в дружеството „А.Д.“ ООД са били “О.П.К.“
ЕООД (с предходно наименование „У.П.И.“ ООД) и
Ш.К..
С
решение на общото събрание на „А.Д.“ ООД от 10.11.2014г. “О.П.К.“ ЕООД е било
изключено като съдружник и обстоятелството по изключването на дружеството като съдружник
е било вписано в търговския регистър, считано от 27.03.2015г., след
постановяването на Решение от 25.03.2015г. на Софийски градски съд, ТО, VІ-9
състав, по т.д. № 8646/2014г. по жалба по чл. 25, ал. 1 от ЗТР.
По
иск с правно основание чл. 74 от ТЗ на “О.П.К.“ ЕООД решението на общото
събрание от 10.11.2014г. е било отменено - с влязло в сила на 08.11.2017г. решение от 11.01.2016г. по търг. дело №
8135/2014г. по описа на Софийски градски съд, ТО, VІ-16 състав.
Междувременно
Ш.К., поел дяловете на изключения съдружник “О.П.К.“ ЕООД, е прехвърлил
дружествените си дялове на Б.К.на 02.11.2016г. и от 14.11.2016г. в търговския
регистър като управител и едноличен собственик на капитала на „А.Д.“ ЕООД
бил вписан Б.К..
Самият Ш.К.е бил изключен като съдружник в „А.Д.“ ООД
съгласно протоколно решение на общото събрание на дружеството от 07.11.2014г.,
основно поради което, съгласно мотивите на решението на Софийски градски съд,
ТО, VІ-16 състав, е било отменено и
решението за изключване на “О.П.К.“ ЕООД като съдружник.
С Решение № 222 от 31.01.2017г. на Софийски
градски съд, ТО, VІ-9 състав по т.д.н. № 4066/2015г. по отношение на „А.Д.“ ЕООД е било открито производство по
несъстоятелност поради неплатежоспособност от 31.12.2013г., прекратена е била
дейността на дружеството, то е било обявено в несъстоятелност и производството
по несъстоятелност е било спряно, по реда на чл. 632, ал. 1 от ТЗ.
Обявено
в несъстоятелност е било и дружеството “О.П.К.“ ЕООД - съгласно Решение № 1356
от 29.07.2016г. по т.д. № 934/2010г. на Софийски градски съд, но при прекратени
правомощия на управителните и представителните му органи и назначен синдик В.П.М..
При
тези установени обстоятелства не е имало основание за отказ да се впише отново
в търговския регистър “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност) като съдружник в „А.Д.“
ООД (в несъстоятелност).
Дружеството
е било изключено като съдружник, съгласно решение на общо събрание на
съдружниците на „А.Д.“ ООД от 10.11.2014г. и въз основа на решението, считано от 27.03.2015г., “О.П.К.“ ЕООД е било заличено
като съдружник, но решението от
10.11.2014г. е било отменено по иск с правно основание чл. 74 от ТЗ с влязлото
в сила съдебно решение от 11.01.2016г. по търг. дело № 8135/2014г. по описа на
Софийски градски съд, ТО, VІ-16 състав и извършеното заличаване следва да бъде
отменено, съответно “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност) - вписано като съдружник,
за да се осигури действието на влязлото в сила съдебно решение по иска по чл.
74 от ТЗ. Съгласно разпоредбата на чл. 30, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, при отмяна на
решение на орган на търговеца, въз основа на което е било извършено вписване, вписването се
заличава по реда на чл. 30, ал. 1, включително по искане на заинтересовано
лице, каквото е заявителят – изключен съдружник в „А.Д.“ ООД (в
несъстоятелност). Не се касае за подаване на заявлението на “О.П.К.“ ЕООД от
нелегитимирано лице, а от лице от тези по чл. 15, ал. 1, т. 3 от ЗТРРЮЛНЦ.
Вписване, заличаване и обявяване могат да се заявяват от друго лице, в
предвидените по закон случаи, каквато е хипотезата на чл. 30, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ.
Обявяването
на “О.П.К.“ ЕООД в несъстоятелност, съответно основанието за прекратяване на
членственото правоотношение по чл. 125, ал. 1 , т. 4 от ТЗ, е различно
обстоятелство, което няма отношение към исканото вписване въз основа на
влязлото в сила съдебно решение. Оплакванията по жалбата на “О.П.К.“ ЕООД (в
несъстоятелност) в този смисъл е основателно.
Като
лице по чл. 15, ал. 1, т. 3 от ЗТРРЮЛНЦ, “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност) е поискало и
заличаване на Б.К.като управител на „А.Д.“ ЕООД, съответно заличаване на Б.К.като
едноличен собственик на капитала на дружеството. Фактически твърденията на
заявителя са били за вписване в
търговския регистър на несъществуващи обстоятелства (поради изключването на Ш.К.като
съдружник и невъзможността той да прехвърли дружествени дялове на Б.К.), но за
такова вписване (заличаване) е необходимо съдебно решение по чл. 29, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ, с последицата по чл. 30, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ. Заличаването на вписано
обстоятелство по чл. 30 от ЗТРРЮЛНЦ е след успешно проведен иск по чл. 29, ал.
1 от ЗТРРЮЛНЦ. Решението на Софийски градски съд, ТО, VІ-16 състав, макар да
констатира в мотивите си изключването на Ш.К.като съдружник от 07.11.2014г.,
решаващо за отмяната на решението на общото събрание на съдружниците от
10.11.2014г. за изключването на заявителя като съдружник, не е решение по чл.
29, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ, необходимо в случая. Предмет на решението на СГС, ТО,
VІ-16 състав, са други обстоятелства – законосъобразността на изключването на “О.П.К.“
ЕООД като съдружник и основателността на иска по чл. 74 от ТЗ.
За
постановяването на отказ в този случай обаче от длъжностното лице по
регистрацията е следвало да бъдат дадени указания.
Съгласно
разпоредбата на чл. 22, ал. 5 от
ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца за вписване или заличаване не са
приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена
дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на
заявителя за отстраняване на нередовността. Длъжностното лице постановява
отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал.
2 от ЗТРРЮЛНЦ.
В
случая от длъжностното лице по регистрация не е била констатирана липсата на решение по чл. 29, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ, което е трябвало да бъде приложено към
заявлението на жалбоподателя за вписване (заличаване) на посочените
обстоятелства, както и в нарушение на
чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ не се били дадени указания за представянето на този
документ в срок от три работни дни.
Даването
на такава възможност на заявителя не е обвързано със срочността при обработката
на заявленията от длъжностните лица при Агенция по вписванията, съответно
неспазването на срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ от тях, а е императивно
изискване на закона.
Допълнително не се касае за подадено заявление
от името на „А.Д.“ ЕООД (в несъстоятелност), за да бъдат приложими разпоредбите
на чл. 15, ал. 1, т. 1, 2 и 4 от ЗТРРЮЛНЦ – заявлението да е подадено от
търговеца (представляващото дружеството лице), прокуриста или адвокат с изрично
пълномощно и тези изводи на длъжностното лице по регистрацията също не се
споделят от съда, макар, че в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ заявителят би
могъл да развие и такива съображения.
Постановеният отказ е
незаконосъобразен и следва да бъде отменен с указване вписването на заявителя
като съдружник след съдебната отмяна на решението за изключването му и с даване на указания на длъжното лице по
регистрация да упражни правомощията си по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ относно
исканото заличаване на Б.К.като управител на „А.Д.“ ЕООД,
съответно заличаване на Б.К.като едноличен собственик на капитала на
дружеството.
Воден
от горното
Р
Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба вх. № 20180509202254 на
“О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност), с ЕИК ********, отказ рег. №
20180415120537/02.05.2018г., постановен по заявление обр. А4 с вх. №
20180415120537 на дружеството, съгласно който от длъжностно лице по
регистрацията при Агенция по вписванията е отказано вписване (заличаване) на
обстоятелства по партидата на „А.Д.“ ЕООД (в несъстоятелност), с ЕИК *******,
по поле 7 – заличаване на Б.К.като управител на „А.Д.“ ЕООД, и поле 23 – заличаване на Б.К.като едноличен
собственик на капитала на дружеството и вписване на нов едноличен собственик на
капитала - “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност).
УКАЗВА на Агенция по вписванията да
впише “О.П.К.“ ЕООД (в несъстоятелност),
с ЕИК ********, като съдружник в „А.Д.“ ООД (в несъстоятелност), с ЕИК *******,
въз основа на влязлото в сила решение от
11.01.2016г. по търг. дело № 8135/2014г. по описа на Софийски градски съд, ТО,
VІ-16 състав, както и
УКАЗВА на Агенция по вписванията да
изпълни правомощията си по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ и да даде възможност на заявителя да окомплектова заявлението си, съгласно мотивите
към настоящото решение по отношение на заявлението за заличаване
на Б.К.като управител на „А.Д.“ ООД (в несъстоятелност) и заличаване на Б.К.като едноличен собственик
на капитала на дружеството.
Решението е окончателно (чл. 537,
ал. 1 от ГПК).
Препис от решението да се изпрати на Агенция по вписванията.
Съдия: