РЕШЕНИЕ
№ 85
гр. Бургас, 27.03.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в публично заседание на девети март през
две хиляди двадесет и трета година в следния състав:
Председател:Мариела Ан. Иванова
при участието на секретаря Михаела К. Петрова
като разгледа докладваното от Мариела Ан. Иванова Търговско дело №
20212100900357 по описа за 2021 година
Производството е по чл. 694, ал. 2, т.1 от Търговския закон.
Ищецът „Виго Груп“ ООД – в несъстоятелност с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление гр. Монтана, ул. „Драган Цанков“ № 1 е
предявил иск за установяване на следните свои вземания против ответника
„Грато Инвестмънт“ ЕООД – в несъстоятелност с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление гр.Несебър ул.“Иван Вазов“ №9:
- главница в размер на 8 937 500 евро, дължима по спогодба от
02.02.2015г., обезпечена със запис на заповед без протест, издаден на
02.02.2015 г., с падеж на 10.10.2019г., ведно със законната лихва, считано от
10.01.2020г. до окончателно изплащане;
- неустойка в размер на 2 000 000 евро, дължима по спогодба от
02.02.2015г., обезпечена със запис на заповед без протест от 02.02.2015г. с
падеж 10.01.2020 г., ведно със законната лихва, считано от 10.01.2020г. до
окончателно изплащане. Заявена е претенция за разноски.
В срока за отговор ответникът е оспорил иска, като е посочил, че
спогодбата е симулативна, целяща единствено да създаде дълг, антидатирана
и нищожна поради липса на основание и предмет. Оспорени са отделно
клаузи от нея като нищожни поради противоречие със закона- чл. 113 ЗЗД.
1
Синдикът на дружеството е посочил, че задължение на дружеството не
съществува, както и че спогодбата от 02.02.2015г. не била осчетоводена при
ответното дружество.
В с.з. ищецът поддържа заявената претенция.
В с.з. ответникът оспорва иска.
Синдикът не се явява в съдебно заседание.
Съдът като взе предвид събраните по делото доказателства и
обсъди становищата на страните намира за установено от фактическа
страна следното:
С Договор № 206 от 01.10.2007г., сключен между „Обединена
Българска Банка“ АД и „Грато Инвестмънт“ ЕООД – в несъстоятелност с
ЕИК *********, на последното дружество е предоставен инвестиционен
кредит в размер 5 500 000евро. Кредитът е отпуснат за погасяване на дълг на
кредитополучателя към друга банка в размер на 700 000евро и за изграждане
на комплекс „Bansko Heights“ в местност „Карантията“, гр.Банско. За
обезпечаване на всички вземания на кредитора в негова полза е учредена
ипотека на собствените на кредитополучателя два недвижими имота,
находящи се в гр.Банско, местност „Карантията“, както и ипотека на
недвижим имот, находящ се в гр.Несебър, представляващ хотел Виго,
собственост на „Виго Груп“ ООД. В договора е предвидено, че
кредитополучателят издава и депозира пред Банката запис на заповед в
размер на 5 610 13 евро, платим в срок до 25.12.2013г., авалиран от
собствениците на дяловете на капитала на кредитополучателя и „Виго Груп“
ООД.
Кредитополучателят се задължава да издължи предоставения кредит в
срок до 25.11.2013г, съгласно следния погасителен план: на 25.12.2009г.-
687 500евро, на 25.11.2010г.-687 500евро, на 25.12.2010г.-687 500евро, на
25.11.2011г.-687 500евро, на 25.12.2011г.-687 500евро, на 25.11.2012г.-
687 500евро, на 25.12.2012г.-687 500евро, на 25.11.2013г.-687 500евро.
На 13.11.2007г. между „Виго Груп“ ООД и „Грато Инвестмънт“ ЕООД е
сключен Договор, с който страните декларират задълженията си по Договор
№ 206 от 01.10.2007г. С този договор „Грато Инвестмънт“ ЕООД се
задължава да изгради комплекс„Bansko Heights“ в местност „Карантията“,
гр.Банско като:
2
-до 30.11.2007г. да изпълни задължението си към Банката да учреди
ипотека върху собствените на „Грато Инвестмънт“ два недвижими имота,
находящи се в гр. Банско;
-до 30.11.2009г. построи в напълно завършен вид комплекс„Bansko
Heights“ и учреди в полза на Банката договорна ипотека върху отделните
самостоятелни недвижими имоти;
-до 25.11.2010г. да е погасило 1 375 000евро от главницата ведно с
дължимите по договора лихви;
За обезпечение на това задължение „Грато Инвестмънт“ ЕООД издава и
депозира пред „Виго Груп“ ООД запис на заповед в размер на 1 375 000евро с
падеж 25.11.2010г.
-до 30.11.2010г. да освободи хотел Виго от учредената договорна
ипотека в полза на ОББ и др.
За обезпечение на последното задължение „Грато Инвестмънт“ ЕООД
издава и депозира пред „Виго Груп“ ООД запис на заповед в размер на
5 500 000евро с падеж 30.11.2010г.
-да спазва всички условия по договора за банков кредит като не допуска
просрочия или каквито и да е обстоятелства, които биха могли да бъдат
причина за обявяване на кредита за предсрочно изискуем или да забавят
плащането на която и да е вноска по договора за кредит или да доведат до
удължаването на срока след 25.11.2013г.
За обезпечение на последното задължение „Грато Инвестмънт“ ЕООД
издава и депозира пред „Виго Груп“ ООД 4 броя запис на заповед в размер на
всеки един от тях в размер на 687 500 000евро с падеж 25.12.2009г.,
25.11.2010г., 25.12.2010г. и 25.11.2010г.
На 26.08.2011г. е сключено допълнително споразумение към Договор №
206 от 01.10.2007г., по силата на което „Контракт инвест“ ООД, „Максима“
ЕООД, „Кристи 2002“ ЕООД встъпват на основание чл. 101 от ЗЗД в дълга на
„Грато Инвестмънт“ ЕООД като солидарни длъжници. Със същото
споразумение се променя и срока за погасяване на задължението по следния
начин: на 20.11.2011г.- вноска в размер на 687 500евро, на 20.12.2011г.-
вноска в размер на 687 500евро, на 20.11.2012г.- вноска в размер на 687
500евро, на 20.12.2012г.- вноска в размер на 687 500евро, на 20.11.2013г.-
3
вноска в размер на 687 500евро, на 20.12.2013г.- вноска в размер на 687
500евро, на 20.11.2014г.- вноска в размер на 651 398.47евро.
На 24.10.2013г. по ч.гр.д.№986/2013г. по описа на РС Несебър въз
основа на Заповед за незабавно изпълнение по чл. 417 ГПК №894/23.10.2013г.
е издаден изпълнителен лист в полза на „Обединена Българска Банка“ АД
срещу „Грато Инвестмънт“ ЕООД и встъпилите в дълга солидарни длъжници
„Контракт инвест“ ООД, „Максима“ ЕООД, „Кристи 2002“ЕООД за сумата от
250 000евро, представляваща част от непогасено задължение Договор № 206
от 01.10.2007г.
На 02.02.2015г. е подписана спогодба между „Грато Инвестмънт“
ЕООД, представлявано от Л. А. Я. и „Виго Груп“ ООД, с която „Грато
Инвестмънт“ ЕООД признава всички задължения, поети към „Виго Груп“
ООД с Договора от 13.11.2007г., сключен между тях, както и че същите са
основателни и изискуеми, не оспорва настъпилата изискуемост и признава
размера на задълженията си, както и че същите не са погасени по давност.
Прието е, че това признание има характер на признание по смисъла на чл. 116,
б.а от ЗЗД. В случай, че някое от задълженията, поето с Договора от
13.11.2007г. е погасено по давност, с тази спогодба „Грато Инвестмънт“
ЕООД се задължава да ги изпълни наново, като спогодбата има
самостоятелно правопораждащо действие за всяко едно от задълженията.
Страните се споразумяват, че „Грато Инвестмънт“ ЕООД ще изпълни
всички задължения, поети с Договора от 2007г. в срок от 01.10.2019г. За
обезпечаване на тези задължения „Грато Инвестмънт“ ЕООД издава и
депозира пред „Виго Груп“ ООД запис на заповед в размер на петте запис на
заповеди по договора в размер на 8 937 500евро с падеж 10.10.2019г.
В случай, че в срок до 10.01.2020г. „Грато Инвестмънт“ ЕООД не плати
на „Виго Груп“ ООД по записа на заповед, то в такъв случай „Грато
Инвестмънт“ ЕООД се задължава да плати на „Виго Груп“ ООД неустойка в
размер на 2 000 000 евро с падеж 10.01.2020г. За обезпечаване на това
задължение „Грато Инвестмънт“ ЕООД издава и депозира пред „Виго Груп“
ООД запис на заповед в размер на 2 000 000евро с падеж 10.01.2020г.
Със Заповед № 62 за незабавно изпълнение по чл. 417 ГПК от
09.02.2015г., издадена по ч.гр.д.№ 1055/2014г. по описа на Районен съд
Несебър е разпоредено на „Грато Инвестмънт“ ЕООД, „Контракт инвест“
4
ООД, „Максима“ ЕООД и „Кристи 2002“ЕООД да заплатят на „Обединена
Българска Банка“ АД сумата от 4 050 000евро, представляваща част от
просрочената главница по Договор № 206 от 01.10.2007г. и включваща
погасителна вноска с падеж 20.11.2011г.- вноска в размер на 437 500евро,
погасителни вноски с падежи 20.12.2011г, 20.11.2012г., 20.12.2012г.- всяка в
размер на 687 500евро, и сумата от 1 550 000 евро, представляваща част от
предсрочно изискуема главница от общия размер на 2 026 398.47евро., ведно
със законната лихва върху главницата от подаване на заявлението до
окончателното изплащане.
По издадените заповеди за изпълнение и изпълнителни листа Банката е
образувала изпълнителни дела.
С Решение № 51 от 23.02.2021г. по д. н. № 509/2019 г. на Окръжен съд –
Бургас по отношение на ответника е било открито производство по
несъстоятелност. Видно от мотивите към посоченото решение Спогодбата от
02.02.2015г., ведно с издадените изпълнителни листи са били представени в
производството по несъстоятелност от трето, неучастващо в спора лице Л. А.
Я..
С молба от 24.03.2021 г. ищецът е предявил вземанията си. Те не са
били приети от синдика, поради което ищецът е сезирал съда по
несъстоятелността с възражение. То е било отхвърлено по реда на чл. 692 от
ТЗ с Определение № 261378 от 16.07.2021 г., обявено в търговския регистър
на 19.07.2021г. Исковата молба е постъпила на 02.08.2021 г. – в 14-дневния
срок по чл. 694, ал. 6 от ТЗ.
При така установена фактическа обстановка съдът прави следните
правни изводи:
Предявеният иск се явява неоснователен и като такъв следва да се
отхвърли по следните съображения:
Настоящият съдебен състав намира за основателно въведеното в
отговора на исковата молба възражение за нищожност на спогодбата от
02.02.2015г. поради невъзможен предмет. Невъзможният предмет е обектът
на правоотношението, който може да бъде различен по естеството си - вещ,
нематериално облагодетелстване, действие или други подобни. Предметът
може да бъде невъзможен поради обективни и субективни причини -Решение
№ 948 от 11.07.2008 г. на ВКС по гр. д. № 2797/2007 г., IV г. о.
5
Видно от клаузите, договорените срокове и предвидените обезпечения,
страните по делото са сключили Договора от 13.11.2007г. във връзка с
Договор за кредит № 206 от 01.10.2007г., като неговата цел е била да охрани
и гарантира интересите на „Виго Груп“ ООД в качеството му на лице,
ипотекирало свое имущество за чуждо задължение. В тази връзка сроковете,
предвидени в него, са от съществено значение за интереса на кредитора „Виго
Груп“ ООД.
Към датата на сключването на спогодбата - 02.02.2015г., не само, че
всички предвидени срокове в договора от 13.11.2007г. са изтекли, но е било
налице и пълно неизпълнение на предвидените задължения, а това води до
извода, че е невъзможно през 2015г. „Грато Инвестмънт“ ЕООД да поеме
реално задължение да изпълни същите задължения /макар и в нов срок/, тъй
като те вече са били неизпълними.
Това е така, тъй като „Грато Инвестмънт“ ЕООД не е изпълнило
задължението си по договора от 13.11.2007г. да построи в напълно завършен
вид комплекс„Bansko Heights“ и учреди в полза на Банката договорна ипотека
върху отделните самостоятелни недвижими имоти.
Предвид издаването на заповед за изпълнение по чл. 417 ГПК и
изпълнителен лист по ч.гр.д.№986/2013г. по описа на РС Несебър, то „Грато
Инвестмънт“ ЕООД не е изпълнило и задължението си да заплати
договорените по кредита суми в срок.
Това пък води и до друго неизпълнение, а именно да не допуска
просрочия или каквито и да е обстоятелства, които биха могли да бъдат
причина за обявяване на кредита за предсрочно изискуем или да забавят
плащането на която и да е вноска по договора за кредит или да доведат до
удължаването на срока след 25.11.2013г.
Неизпълнението на всички тези задължения води до нарушаване и на
последното задължение по договора от 13.11.2017г., което е от съществено
значение за кредитора, а именно да освободи хотел Виго от учредената
договорна ипотека в полза на ОББ.
Доколкото описаните задължения и техните срокове са в зависимост с
тези по Договора за кредит, няма как неизпълнението на първите да не
рефлектира и по втория договор. След като „Грато Инвестмънт“ ЕООД е в
неизпълнение на задължението да върне сумите по кредита или да построи
6
комплекса, който следва да послужи като допълнително обезпечение пред
Банката, то последната няма интерес да даде съгласие за заличаване на вече
дадени обезпечения по договора, особено след настъпване на изискуемостта
му.
С случая договора за кредит е изтекъл още към 20.11.2014г., няма
доказателства същият да е бил продължаван, поради което поетите със
спогодбата от 02.02.2015г. задължения от страна на „Грато Инвестмънт“
ЕООД са били реално и обективно неизпълними, а това води до нищожност
на спогодбата на основание чл. 26,ал.2 ЗЗД и до недължимост на
претендираните вземания.
По разноските:
Предвид изхода от спора ищеца няма право на разноски, но дължи и
сторените от ответната страна такива, но в случая не е заявено искане в тази
насока.
Предвид на това, че при исковете с основание чл. 694 ТЗ законодателят
е предвидил, че разноските се събират едва при етапа на приключване на
делото и с оглед на отхвърлянето на иска, следващата се държавна такса по
смисъла на чл. 694, ал. 7 ТЗ, във връзка с чл. 1 от Тарифата за държавните
такси в размер на 213 828.13лв трябва да се възложи за плащане на ищцовото
дружество.
Мотивиран от горното Бургаски окръжен съд
РЕШИ:
ОТХВЪРЛЯ предявения от „Виго Груп“ ООД – в несъстоятелност с
ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Монтана, ул. „Драган
Цанков“ № 1 против „Грато Инвестмънт“ ЕООД – в несъстоятелност с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление гр.Несебър ул.“Иван Вазов“
№9 иск за установяване съществуването на следните вземания:
- главница в размер на 8 937 500 евро, дължима по спогодба от
02.02.2015г., обезпечена със запис на заповед без протест, издаден на
02.02.2015 г., с падеж на 10.10.2019г., ведно със законната лихва, считано от
10.01.2020г. до окончателно изплащане;
- неустойка в размер на 2 000 000 евро, дължима по спогодба от
7
02.02.2015г., обезпечена със запис на заповед без протест от 02.02.2015г. с
падеж 10.01.2020 г., ведно със законната лихва, считано от 10.01.2020г. до
окончателно изплащане.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ претенцията на „Виго Груп“ ООД – в
несъстоятелност с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.
Монтана, ул. „Драган Цанков“ № 1 за присъждане на съдебно-деловодните
разноски.
ОСЪЖДА „Виго Груп“ ООД – в несъстоятелност с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление гр. Монтана, ул. „Драган Цанков“ № 1 да
заплати по сметка на Окръжен съд Бургас сумата от 213 828.13лв.-държавна
такса.
Решението е постановено при участието на синдика на „Грато
Инвестмънт“ ЕООД – в несъстоятелност с ЕИК ********* Янко Стоянов на
основание чл. 694, ал. 4 ТЗ.
Решението подлежи на обжалване пред Апелативен съд Бургас в
двуседмичен срок от връчването му.
Съдия при Окръжен съд – Бургас: _______________________
8