РЕШЕНИЕ
№ 1998
гр. София, 28.04.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 97 СЪСТАВ, в публично заседание на
деветнадесети април през две хиляди двадесет и трета година в следния
състав:
Председател:М. П. Л.
при участието на секретаря В. Д. К.
като разгледа докладваното от М. П. Л. Административно наказателно дело
№ 20231110200614 по описа за 2023 година
Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН
Образувано е по жалба на Ц. М. Ц., ЕГН: ********** срещу наказателно
постановление № ................... на Заместник-председателя на Комисията за
финансов надзор /КФН/, с което на основание чл.23, ал.1, т.3, предл. първо от
Закона за прилагане на мерките срещу пазарните злоупотреби с финансови
инструменти /ЗПМПЗФИ/ на жалбоподателя е наложено административно
наказание „глоба“ в размер на 20 000 лв. за нарушение на чл.15, предл.първо
вр. чл.12, §1, б.”а”, т.”ii” в предложението „сключване на сделки, които е
вероятно да определят цената на един финансов инструмент на изкуствено
равнище” от Регламент /ЕС/ № 596/2014г. на Европейския съвет и на Съвета
от 16.04.2014г. /Регламент относно пазарната злоупотреба/ и за отмяна на
Директива 2003/6/ЕО на Европейския съвет и на Съвета и Директиви
2003/14/ЕО, 2003/125/ЕО и 2004/72/ЕО на Комисията.
В подадената жалба се излагат доводи, че жалбоподателят не е
извършил никакви действия, с които да се манипулира пазара. Твърди, че не е
налице активна търговия, тъй като са сключени общо 11 сделки за общ обем
от 298 бр. акции, а също така, че акциите, с които се търгува не са свързани
1
със спот договори. На следващо място, се посочва нарушение на разпоредбата
на чл. 57, ал. 1, т. 6 от ЗАНН, доколкото не е ясно коя разпоредба е била
нарушена. Също така се твърди, че всеки инвеститор има право да подава
каквито поръчки прецени, като това не означава, че извършва манипулиране
на пазара.
В съдебно заседание жалбоподателят редовно призован, не се явява.
Същият се представлява от адв. Г., който моли за отмяна на наказателното
постановление като неправилно и незаконосъобразно. Депозира писмени
бележки, в които излага конкретни и подробни доводи за
незаконосъобразността на обжалваното наказателно постановление и
неговата необоснованост. Претендира присъждане на направените по делото
разноски.
Въззиваемата страна- зам. председателят на КФН редовно призован се
представлява от юрисконсулт Слабов. Същият моли за потвърждение на
наказателното постановление, като го намира за правилно и законосъобразно.
Излага конкретни доводи за доказаността на твърдяното в наказателното
постановление нарушение в представени пред настоящия съдебен състав
писмени бележки. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.
Съдът, като съобрази изложените от страните доводи и възражения
и служебно провери законосъобразността и правилността на
обжалваното наказателно постановление, с оглед изискванията на чл. 84
от ЗАНН, вр. чл. 314 от НПК, намира за установено следното от
фактическа страна:
В хода на образувана проверка спрямо ИП „К.“ е била изискана
информация за всички сделки с акции от капитала на „Н.”АД в периода от
01.01.2019 г. до датата на получаване на писмото, и по-специално – данни,
свързани с търговията на фондовия пазар за клиента на ИП „К.” АД Ц. М. Ц..
Бил подаден отговор от ИП „К.” АД, с писмо с изх.№ 504/06.11.2019г. ,
в който била посочена извършваната от Ц. М. Ц. дейност. В периода от
07.10.2019г. – 16.10.2019г. Ц. М. Ц. е сключвал както сделки за покупка на
акции от капитала на „Н.”АД, така и сделки за продажба на акции от
посочената емисия, а именно:
- на 07.10.2019 г. Ц. М. Ц. е подал 51 нареждания, от които 50
нареждания за продажба на акции на „Неохим”АД на цена 21 лв. и 1
2
нареждане за покупка на акции на цена 21,8 лв., при среднопретеглена цена за
деня от 21,016 лв. От постъпилите документи от ИП „К.” АД и „Б. Ф. Б.” АД
проверяващите установили, че за тази дата сделките на Ц. М. Ц. са
формирали 100 % от обема, който бил изтъргуван на „Б. Ф. Б.” АД с акциите
на „Н.”АД.
-на 11.10.2019г. Ц. отново е подал 41 нареждания, от които 40
нареждания за покупка на акции на „Н.”АД на цена 18,2 лв. и 1 нареждане за
покупка на акции на цена 19 лв., при среднопретеглена цена за деня от 18,220
лв. От постъпилите документи от ИП „К.” АД и „Б. Ф. Б.” АД било
установено, че за тази дата сделките на Ц. М. Ц. формирали 29 % от обема,
който бил изтъргуван на „Б. Ф.Б.” АД с акциите на „Н.”АД.
- на 15.10.2019г. Ц. подал 1 нареждане за покупка на акции на
„Неохим”АД на цена 20,4 лв., при среднопретеглена цена за деня от 20,400
лв. От постъпилите документи от ИП „К.” АД и „Б.Ф. Б. АД било установено,
че за тази дата сделките на Ц. М. Ц. формирали 100 % от обема, който бил
изтъргуван на „Б. Ф. Б.” АД с акциите на „Н.”АД.
- на 16.10.2019г. Ц. М. Ц. подал 205 нареждания, от които: 10
нареждания за продажба на акции на „Н.”АД на цена 16,1 лв., 20 нареждания
за продажба на акции на цена 14,6 лв., 70 нареждания за продажба на акции
на цена 14,5 лв., 20 нареждания за продажба на акции на цена 14,6 лв., 30
нареждания за продажба на акции на цена 14,5 лв. и 50 нареждания за
продажба на акции на цена 14,5 лв., както и 25 нареждания за покупка на
акции на цена 16,1 лв., при среднопретеглена цена за 16.10.2019г. от 14,817
лв. От постъпилите документи от ИП „К. АД и „Б.Ф. Б.” АД било установено,
че за тази дата сделките на Ц. М. Ц. формирали 86 % от обема, който бил
изтъргуван на „Б. Ф. Б.” АД с акциите на „Н.”АД.
Предвид констатираното свид.Н. Д. на длъжност „старши експерт“ в
отдел „Надзор на инвестиционни посредници, пазари на финансови
инструменти и разследване на пазарни злоупотреби“ при дирекция „Надзор
на инвестиционната дейност“ в КФН съставил на жалбоподателя АУАН № Р-
06-43/21.01.2020г. Актът бил съставен в присъствието на двама свидетели и в
присъствието на жалбоподателя, който получил екземпляр от същия срещу
подпис.
В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН жалбоподателят подал възражение, в
3
което посочил, че не е съгласен с направените в акта констатации.
АНО счел подаденото възражения за неправилно и на база на
съставения АУАН издал процесното наказателно постановление № Р-10-
379/15.07.2020г. на Заместник-председателя на Комисията за финансов надзор
/КФН/, с което на основание чл.23, ал.1, т.3, предл. първо от Закона за
прилагане на мерките срещу пазарните злоупотреби с финансови
инструменти /ЗПМПЗФИ/ на жалбоподателя е наложено административно
наказание „глоба“ в размер на 20 000 лв. за нарушение на чл.15, предл.първо
вр. чл.12, §1, б.”а”, т.”ii” в предложението „сключване на сделки, които е
вероятно да определят цената на един финансов инструмент на изкуствено
равнище” от Регламент /ЕС/ № 596/2014г. на Европейския съвет и на Съвета
от 16.04.2014г. /Регламент относно пазарната злоупотреба/ и за отмяна на
Директива 2003/6/ЕО на Европейския съвет и на Съвета и Директиви
2003/14/ЕО, 2003/125/ЕО и 2004/72/ЕО на Комисията.
Гореописаната фактическа обстановка се установява от свидетелските
показания на свидетеля Н. Д. , както и от писмените доказателства по делото:
Заповед № з-268 от 14.08.2019г. на зам председател на КФН, извадки от сайта
на БФБ, списък на емитенти и медиите, в които разкриват регулирана
инфирмация към 01.02.2020г., писмо с изх. № ................/02.01.2020г. от зам.
председател на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната
дейност“, извадки от системата на КФН, писмо с изх. № 504/06.11.2019г.,
писмо с изх. №502/28.10.2019г., доказателствени средства- съдебно
счетоводна експертиза от в.л. В. П., допълнителна съдебно счетоводна
експертиза от в.л. В. П., заключение на съдебно счетоводна експертиза от в.л.
П. К., заключение на повторна съдебно- счетоводна експертиза, повторна
съдебно счетоводна експертиза от в.л. Г.Н..
Настоящият съдебен състав кредитира с доверие показанията на
свидетеля Н. Д., който е извършил проверка по отношение на жалбоподателя.
Съдът намира, че същите кореспондират с останалите събрани по делото
доказателства и доказателствени средства и поради тази причина намира, че
се явяват обективни, всестранни и пълни.
Съдът даде вяра на изготвеното от в.л. П. К. заключение на съдебно
счетоводна експертиза, като намира, че същото е обективно, всестранно,
даващо отговор на всички поставени въпроси на и кореспондиращо с
4
останалите събрани по делото писмени и гласни доказателства. Настоящата
съдебна инстанция намира, че вещото лице разполага с необходимата
подготовка и знания и в този смисъл не открива причина за съмнение в
достоверността на депозираното от нея заключение.
От друга страна, относно приложените по делото експертизи от вещи
лица В. П. и Г. Н. съдът намира, че не следва да кредитира същите с доверие.
Настоящата съдебна инстанция счита, че същите се явяват необосновани и
неподкрепени от останалите доказателства по настоящото дело. В този
смисъл съдът намира, че заключенията на двете експертизи се различават
съществено от заявеното от специалистите вещи лица в съдебното заседание,
като отговорите на поставените им въпроси при предходното разглеждане на
делото пораждат съмнение относно специалните знания и умения на лицата.
Вещо лице В. П. при своя разпит пред предходен съдебен състав е заявила, че
не е използвала, а също така и че не е запозната с релевантната правна уредба.
В този смисъл съдът счита, че изготвеното от нея заключение се явява
необосновано такова и съдът не го взе предвид при изграждане на
вътрешното си убеждение. Пак в тази връзка, съдът не дава вяра и на
изготвеното заключение от вещо лице Г. Н., доколкото същото се явява
непълно такова, тъй като същият не е отговорил на поставените му въпроси в
цялост.
Гореописаната фактическа обстановка се установява и от приложените
по делото писмени доказателства, които кореспондират напълно с гласните
такива.
От така установената фактическа обстановка съдът намира от
правна страна следното:
Жалбата е процесуално допустима, тъй като изхожда от легитимирано
лице, депозирана е в предвидения от закона преклузивен срок срещу акт,
подлежащ на обжалване. Разгледана по същество, жалбата е неоснователна,
като съображенията на съда в тази насока са следните:
Съдът намира, че АУАН и оспорваното НП отговарят по форма и
съдържание на изискванията по чл. 42, респ. чл. 57 от ЗАНН, издадени са от
надлежни органи, при спазване на установения за това ред и в преклузивните
срокове, предвидени в разпоредбата на чл. 34, ал. 2 и ал. 3 от ЗАНН,
надлежно връчени са на нарушителя, с оглед гарантиране на неговите права.
5
Наред с това, съставените АУАН и НП отговарят на изискванията на
чл. 42, т. 4 и чл. 57, ал. 1, т. 5 от ЗАНН. И двата акта съдържат по идентичен
начин изчерпателно описание на констатираното нарушението, включително
мястото и времето на извършването му. Налице е също съответствие между
фактическото описание на нарушението и неговата правна квалификация.
Настоящата съдебна инстанция намира възражението на жалбоподателя,
че е ограничено правото му на защита поради неяснота коя е нарушената
правна норма, за неоснователно такова. Видно от издаденото наказателно
постановление нормата, която е нарушена е чл.15, предл.първо вр. чл.12, §1,
б.”а”, т.”ii” в предложението „сключване на сделки, които е вероятно да
определят цената на един финансов инструмент на изкуствено равнище” от
Регламент /ЕС/ № 596/2014г. на Европейския съвет и на Съвета от
16.04.2014г. /Регламент относно пазарната злоупотреба/ и за отмяна на
Директива 2003/6/ЕО на Европейския съвет и на Съвета и Директиви
2003/14/ЕО, 2003/125/ЕО и 2004/72/ЕО на Комисията. Съдът счита, че както в
АУАН, така и в издаденото наказателно постановление и двете норми (едната
конкретизираща другата) са правилно посочени и достатъчно пълно и ясно
разяснени.
С оглед на това настоящият съдебен състав прие, че в хода на
административнонаказателното производство не са допуснати съществени
нарушения на процесуалните правила, които да са довели до ограничаване
правото на защита на санкционираното лице и да представляват формални
основания за отмяна на НП.
По съществото на спора съдът намира, че действително жалбоподателят
е осъществил от обективна и субективна страна състава на твърдяното
нарушение.
Административнонаказателната отговорност на санкционираното
дружество е ангажирана за нарушение на чл. 15, пр. първо, вр. чл. 12, § 1, б.
„а“, т. ii, в предложението „друг тип поведение, което определя цената на
един финансов инструмент на изкуствено равнище“ от Регламент (ЕС) №
596/2014 на Европейския парламент и на съвета от 16.04.2017 г. Разпоредбата
гласи, че никое лице няма право да участва или да се опитва да участва в
манипулиране на пазара. В чл. 12 са описани и дейностите, които
Законодателят приема за такива, които манипулират пазара. Именно чрез
6
поведение, което води до необичайно или изкуствено равнище на цените за
финансови инструменти е и нарушениeто, което е обхванато в процесното
НП, разпоредбите на Регламента са императивни, въвеждайки описаната
забрана.
Ц. М. Ц. и сключените сделки вследствие на тях, попадат в хипотезата
на буква "а" от част А на Приложение 1 на Регламент (ЕС) № 596/2014, тъй
като процентът на сключените сделки и процентът на изтъргувания обем за
съответната сесия в периода 11-16.10.2019г. е преимуществен дял /вкл. и
достигащ до 100%/ от дневния обем сделки с емисията. Нарежданията, дадени
на 16.10.2019г., са довели до понижение на цената спрямо цена "отваря"
среднопретеглена цена за 15.10.2019г. от 20,400 лв. за акция до 14,817 лв.
среднопретеглена цена за акция на 16.10.2019г. Ц. М. Ц. е променил
позицията си от „продажба” в „покупка”и обратно в кратък период от време,
в една и съща борсова сесия е подал нареждания за продажба с лимитирана
цена, която е по-ниска от тази – за „покупка”, среднопретеглената цена на
придобитите акции е по-висока от тази – на продадените.
Посочените действия попадат в хипотезата на буква "г" от
посоченото Приложение, тъй като подадените нареждания и сключените
сделки обхващат краткосрочна смяна на позицията, представляват съществен
дял от дневния обем на сделките и са свързани със съществена промяна в
цената на акциите от капитала на „Неохим”АД. Нарушена била разпоредбата
на чл.15 във връзка с чл.12, § 1, б."а", т.ii от Регламент /ЕС/ № 596/2014, т.”ii”
в предложението „сключване на сделки, които е вероятно да определят
цената на един финансов инструмент на изкуствено равнище”.
Предвид изложеното по- горе съдът намира, че извършеното нарушение
от жалбоподателя е доказано както от обективна, така и от субективна страна.
Забраната за манипулация, както и конкретно действия, насочени към
изкуствено определяне на цената, са от естество, което ограничава равния
достъп и условия на търговия спрямо всички инвеститори. В допълнение
съдът намира, че количеството продадени акции, както и размерът на
увеличаване на цената им, са факти, които увеличават обществената опасност
на деянието.
Санкционната разпоредба на чл. 23, ал. 2, т. 3, пр. първо от ЗПМПЗФИ
предвижда наказание за осъщественото нарушение в размер от от 20 000 до 5
7
000 000 лв. Съдът намира, че размерът на наказанието е определен правилно в
неговите минимални граници от АНО. Същото коректно индивидуализирано,
а според чл. 27, ал. 5 от ЗАНН, минималният размер на наложеното наказание
е пречка за намаляване на същото.
Предвид изложеното, съдът намира, че наказателното постановление е
правилно и законосъобразно.
Относно разноските:
С оглед изхода на делото и направеното от представителя на
въззиваемата страна искане за присъждане на разноски, съдът намира за
основателна претенцията на процесуалния представител на КФН за
присъждане на юрисконсултско възнаграждение на наказващия орган. След
изменението на чл. 63, ал. 3 от ЗАНН с ДВ бр. 94/2019 г. законът допуска
присъждането на разноски, включително и за осъществено процесуално
представителство на наказващия орган съгласно ал. 5. По делото като
представител на КФН в проведеното съдебно заседание е участвал
юрисконсулт и съдът е потвърдил обжалваното НП. Съгласно чл. 27е от
Наредбата за заплащане на правната помощ, издадена въз основа на
законовата делегация по чл. 37 от ЗПП, възнаграждението за защита в
производствата по ЗАНН е в размер от 80 до 150 лева. В случая
производството не е с особена правна или фактическа сложност и е проведено
едно съдебно заседание, поради което и следва да се присъди минималното
предвидено възнаграждение в размер на 80 лева.
Като взе предвид гореизложеното и на основание чл.63, ал.2, т.1 от
ЗАНН, Софийски районен съд, НО, 97-ми състав,
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА Наказателно постановление №
................../15.07.2020г. на Заместник-председателя на Комисията за финансов
надзор /КФН/, с което на основание чл.23, ал.1, т.3, предл. първо от Закона за
прилагане на мерките срещу пазарните злоупотреби с финансови
инструменти /ЗПМПЗФИ/ на жалбоподателя е наложено административно
наказание „глоба“ в размер на 20 000 лв. за нарушение на чл.15, предл.първо
8
вр. чл.12, §1, б.”а”, т.”ii” в предложението „сключване на сделки, които е
вероятно да определят цената на един финансов инструмент на изкуствено
равнище” от Регламент /ЕС/ № 596/2014г. на Европейския съвет и на Съвета
от 16.04.2014г. /Регламент относно пазарната злоупотреба/ и за отмяна на
Директива 2003/6/ЕО на Европейския съвет и на Съвета и Директиви
2003/14/ЕО, 2003/125/ЕО и 2004/72/ЕО на Комисията.
ОСЪЖДА Ц. М. Ц., ЕГН: ********** ДА ЗАПЛАТИ на КФН сумата от
80.00 /осемдесет/ лева, представляваща юрисконсултско възнаграждение.
Решението подлежи на касационно обжалване по реда на Глава ХІІ от
АПК пред Административен съд – София-град, в 14-дневен срок от
получаване на съобщение, че решението е изготвено.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
9