Р
Е Ш Е Н И Е
Гр. София, 18.10.2018
г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-9
СЪСТАВ,
в
закрито заседание на осемнадесети октомври
две
хиляди и осемнадесета
година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЖАКЛИН КОМИТОВА
като изслуша
докладваното от Председателя т.д. № 1985 по описа за 2018 г.,
И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:
Производството е по
реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите
лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) вр. глава XXI от ГПК.
Образувано е по Жалба
с вх. № 20180926123248/26.09.2018 г. от Фондация „Н.Р.А.ПО З.”, със седалище и адрес на управление: гр. София, район „Подуяне“, ж.к. „*********,
чрез председател П.А., постъпила срещу Отказ с peг. № 20180910124156/19.09.2018 г., постановен по заявление с вх. № 20180910124156/10.09.2018
г. В
жалбата се твърди, че е поискана първоначална
регистрация на юридическото лице с нестопанска цел - фондация.
Съгласно чл. 33 от Наредба № 1 / 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп
до търговския регистър и РЮЛНЦ, са представани изискуемите документи, относно
вписването на фондацията, а именно: учредителния акт с нотариално заверени
подписи; препис от личния акт по т. 1, в който личните данни, освен тези, които
се изискват по закон, са заличени, както и решението за определяне състава на Управителния
орган на фондацията, и решението за определяне на представляващи фондацията. Съгласно
чл. 39 ал. 1 от ЗЮЛНЦ е посочено, че юридическото лице с нестопанска цел за
осъществяване на общественополезна дейност има колективен върховен орган и
управителен орган. В представения учредителен акт са посочени и определени органите
на фондацията съобразно изискванията на чл. 39, ал. 1 ЗЮЛНЦ. Разпоредбите на
учредителния акт на фондацията не противоречат на разпоредбите на закона. Относно
безвъзмездно предоставеното имущество, прилага документ, в който е посочено в
цялост наименованието на фондацията. Съгласно чл. 18 ал. 2 от ЗЛЮНЦ посочва
решението за учредяване на фондацията и устава. Към заявлението е приложен препис от устава и препис от решението за
учредяване, в които личните данни, освен тези по закон, са заличени. С оглед изпълнение на
посочените указания, са заличени съдържащите се лични данни на членовете на сдружението на основание чл. 33, т. 3 от Наредба №
1/14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ към заявлението. Въз основа на горните обстоятелства и в изпълнение указанията на Агенцията по
вписвания, относно отказа по повод заявление вх. № 20180910124156/10.09.2018 г.
от ФОНДАЦИЯ „Н.Р.А.ПО З.”, чрез Председателя на Фондацията П.Т.А., моли да бъде
вписана първоначалната регистрация в регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел.
Софийски градски съд,
след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства
намира следното:
Производството пред
Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление вх. № 20180910124156/10.09.2018
г. от П.Т.А., в качеството му на лице, представляващо фондацията, Образец № А16
от Наредба №1 за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел. Към него са приложени: Декларация по чл.
13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ; Документ за внесена държавна такса; Декларация образец на подпис от П.Т.А.;
Решение за учредяване на Фондация „Н.Р.А.ПО З.” от 01.09.2018 г. на Съвет на учредителите, в състав: П.Т.А.,
Т.Б.Н.и Д.Е.А., с нотариална заверка на подписите с рег. № 1969 от 04.09.2018
г. на Нотариус А.А., с рег. № 488, с район на действие РС-Видин; Преводно нареждане от 10.09.2018 г., за сумата от 100 лв.,
представляваща безвъзмездно дарение, с наредител П.Т.А. и получател Фондация Н.Р.А.ПО З.; Учредителен акт на Фондация „Н.Р.А.ПО З.”, приет на проведеното на 01.09.2018 г. Учредително
събрание. С него е направено искане за първоначална регистрация на Фондация „Н.Р.А.ПО З.”.
С Отказ с peг. № 20180910124156/19.09.2018 г. длъжностното лице по регистрацията е приело, че съгласно чл. 21, т. 5 от ЗТРРЮЛНЦ преди да извърши исканото вписване длъжностното лице по регистрацията
проверява дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство се
установява от представените документи. Установява се, че не са заявени надлежно
всички обстоятелства, които се установяват по приложените документи и които
подлежат на вписване, съгласно чл. 18 от ЗЮЛНЦ - целите и средствата за постигането
им, предметът на допълнителната стопанска дейност. В чл. 33с на Наредба № 1 от
14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и
РЮЛНЦ са посочени изискуемите документи за вписване на фондация. В случая не са
представени: 1. учредителен акт с нотариално заверени подписи; 2. препис от
учредителния акт или завещанието по т. 1, в който личните данни, освен тези, които
се изискват по закон, са заличени; 3. решението за определяне състава на
управителния орган на фондацията; 4. решението за определяне на
представляващ/и. Към разглежданото заявление не са приложени всички изискуеми
документи, а приложените нямат необходимото съдържание и форма. Заявява се
вписване на обстоятелството, че фондацията ще осъществява дейността си в
обществена полза. По отношение на юридически лица с нестопанска цел за
общественополезна дейност са приложими разпоредбите на глава трета от Закона за
юридическите лица с нестопанска цел (ЗЮЛНЦ). В чл.39, ал. 1 от закона е
посочено, че юридическото лице с нестопанска цел за осъществяване на
общественополезна дейност има колективен върховен орган и управителен орган. В
представения учредителен акт не са посочени и не са определени органи на
фондацията, съобразно изискванията на чл.39, ал. 1 ЗЮЛНЦ. Заявен за вписване е
само управителен съвет като орган на управление. В случая разпоредбите на
учредителния акт на фондацията противоречат на разпоредбите закона, поради
което съгласно чл.37, ал.2 от ЗЮЛНЦ следва да бъде отказано вписването й в
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Като доказателства за
безвъзмездно предоставеното имущество е приложен документ, в който не е
посочено в цялост наименованието на фондацията. Следва да се посочи и следното:
съгласно чл. 18, ал. 2 от ЗЮЛНЦ на обявяване подлежат решението за учредяване
на юридическото лице с нестопанска цел и уставът. За целите на обявяването,
съгласно чл. 33п, ал. 2, т. 2 и т. 4 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за
водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел (НВСДТРРЮЛНЦ), към заявлението се прилагат
и препис от устава и препис от решението за учредяване, в които личните данни,
освен тези, които се изискват по закон, са заличени. С оглед изпълнение на посочената
разпоредба и предвид това, че представеното решение за учредяване съдържа лични
данни на членовете на сдружението на основание чл. 33р, т. 3 от Наредба № 1 от
14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ към заявлението,
следва да се представи за обявяване препис от решението за учредяване, в което
личните данни, освен тези, които се изискват по закон, са заличени. Въз основа
на горното и на основание чл.24 ал. 1 във връзка с чл.21 т. 1, т. 4 и т.5 от ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията е отказало вписване по заявление рег. № 20180910124156 от 10.09.2018 г.
Съдът след като обсъди
възраженията в жалбата и като се запозна с приложените от Агенцията по вписване
писмени доказателства, счита, че жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО
ДОПУСТИМА, тъй като:
- изхожда от
активно легитимирана страна в процеса (заявител в производството по вписване
пред Агенцията по вписване);
- насочена
е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ);
- подадена е в
преклузивния 7 -дневен срок за
обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ (отказът е постановен на 19.09.2018 г., като жалбата е подадена на 26.09.2018 г.).
Разгледана по същество, жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:
Жалбоподателят
е сезирал Агенция по вписванията с искане за първоначална регистрация на Фондация „Н.Р.А.ПО З.”, за осъществяване на дейност в обществена полза.
Съгласно чл. 1, ал. 2 от ЗЮЛНЦ
юридическите лица с
нестопанска цел са сдружения и фондации. Фондацията е юридическо лице с
нестопанска цел без членствен състав. Съгласно чл. 33, ал. 1 от ЗЮЛНЦ фондацията се учредява приживе или по случай
на смърт с едностранен учредителен акт, с който безвъзмездно се предоставя
имущество за постигане на нестопанска цел. Когато фондацията се учредява
приживе, учредителният акт трябва да бъде с нотариално заверени подписи, а ако
имуществото, което се предоставя, включва вещни права върху недвижим имот,
учредителният акт трябва да бъде вписан в имотния регистър. В учредителния акт
трябва да бъдат посочени наименованието и седалището на фондацията, целите,
дали дейността се извършва в частна или обществена полза, органите на фондацията
и техните правомощия, клоновете, ако има такива. Дейността на фондацията се
организира и управлява от управителен орган, който може да бъде едноличен или
колективен. Учредителният акт може да предвиди повече от един орган, като в
тези случаи отношенията между тях и правомощията им се уреждат по правилата за
общото събрание и управителния съвет на сдруженията.
Юридическите лица с нестопанска
цел, извършващи общественополезна дейност, могат да
разходват имуществото си само за развитието и утвърждаването на гражданското
общество, гражданското участие и доброто управление; развитието и
утвърждаването на духовните ценности, здравеопазването, образованието, науката,
културата, техниката, технологиите или физическата култура; подкрепа за деца,
за хора с увреждания и за лица и общности в риск от социално изключване; защитата
на човешките права или на околната среда; други цели, определени със закон. Юридическото
лице с нестопанска цел за осъществяване на общественополезна дейност
задължително има колективен върховен орган и управителен орган (чл. 39, ал. 1 от ЗЮЛНЦ).
Съгласно чл. 33с от Наредба №1/14.02.2007 г. за водене,
съхраняване и достъп до търговския регистър и до
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, подлежащите на вписване
обстоятелства относно фондация се посочват в заявление по образец съгласно приложение
№ А16. Към заявлението се прилагат: 1. учредителен акт с нотариално заверени подписи (при
учредяване на фондация приживе) или нотариално заверен препис от завещанието и
акт за смърт на завещателя (при учредяване на фондация по случай на смърт); 2. препис от учредителния акт или завещанието по т. 1, в
който личните данни, освен тези, които се изискват по закон, са заличени; 3. документът, установяващ съществуването на юридическо
лице - учредител,
и/или на юридическо лице - член на
управителен орган на фондацията, и удостоверяващ лицата, които го представляват
по националния му закон (само за юридическо лице - учредител, и/или за юридическо лице - член на управителен
орган на фондацията, което юридическо лице не е учредено по българското право
или не е вписано в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел); 4. решението на
съответния орган на юридическото лице - учредител, за учредяване на фондацията; 5. решението за определяне състава на управителния орган на
фондацията; 6. решението за
определяне на представляващ/и; 7. решение на
компетентния орган на юридическо лице - член на управителния
орган на фондация, за определяне на физическо лице, което ще го представлява в
управителния орган на фондацията (в случай че е различно от законния
представител), за изпълнение на задълженията му; 8. образци от подписите на лицата, които представляват
фондацията; 9. доказателства
за безвъзмездно предоставеното имущество; 10. другите документи, предвидени със закон. На обявяване в
регистъра подлежи и решението за учредяване на юридическото лице с нестопанска цел (чл. 18, ал. 2, т. 1 от ЗЮЛНЦ).
С постановения отказ длъжностното лице по регистрацията е приело, че в случая
не са представени: 1. учредителен
акт с нотариално заверени подписи; 2.
препис от учредителния акт или завещанието по т. 1, в който личните данни,
освен тези, които се изискват по закон, са заличени; 3. решението за определяне състава на управителния орган на
фондацията; 4. решението за
определяне на представляващ/и. Към разглежданото заявление не са приложени
всички изискуеми документи, а приложените нямат необходимото съдържание и
форма. Посочено е също, че към заявлението следва да се представи за обявяване
препис от решението за учредяване, в което личните данни, освен тези, които се
изискват по закон, са заличени.
Съдът намира, че ако длъжностното лице по
регистрацията е счело, че не са приложени всички документи, които се изискват по
закон, това не съставлява основание за постановяване
на директен отказ за вписване. Съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ (изм. ДВ, бр. 74 от 2016 г., в
сила от 01.01.2018 г.), когато към заявлението на търговеца не са приложени
всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена
дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на
заявителя за отстраняване на нередовността, като указанията се оповестяват по
електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от
постъпването на заявлението в търговския регистър. Т.е., длъжностното
лице е било длъжно да даде указания съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, като само при неизпълнение от страна
на заявителя, може да се постанови формален
отказ,
какъвто не е настоящият случай.
От друга страна, длъжностното
лице по регистрацията правилно е приело, че в
представения учредителен акт не са посочени и не са определени органи на
фондацията, съобразно изискванията на чл. 39, ал. 1 ЗЮЛНЦ. В случая е заявена първоначална
регистрация на фондация, която се създава за осъществяване на дейност в обществена
полза. По отношение на юридически лица с нестопанска цел за
общественополезна дейност са приложими разпоредбите на Глава трета от Закона за
юридическите лица с нестопанска цел (ЗЮЛНЦ). Съгласно разпоредбата на чл. 39, ал. 1 от ЗЮЛНЦ юридическото
лице с нестопанска цел за осъществяване на общественополезна дейност има колективен върховен орган и управителен
орган. В чл. 6, ал. 1 от
приложения Учредителния акт на Фондация „Н.Р.А.ПО З.”,
е предвидено, че фондацията се представлява и управлява от Управителен съвет. С
подаденото заявление като орган на управление е заявен единствено Управителен
съвет. Агенцията по вписванията отказва вписване на организациите, определени за
извършване на общественополезна дейност, когато разпоредбите на устава или
учредителният им акт противоречат на разпоредбите на Глава трета от ЗЮЛНЦ (чл. 37, ал. 2 от ЗЮЛНЦ). Не съществува правна възможност
за отстраняване на така констатираните недостатъци, които касаят фактическия състав на
учредяването и обуславят изначална невалидност на взетото решение, поради липса
на предпоставките за това. Освен това част от указанията са свързани със
съдържанието на Учредителния акт, който следва да бъде съобразен с императивните
законови норми.
Без правно значение са представените с жалбата документи, предвид констатираното
от съда в предишния абзац, което е свързано с възможността за отстраняване на
недостатъци свързани с фактическия състав на учредяването и непредставяне на
документи, за което длъжностното лице от ТР действително не е дало указания, но
което е ирелевантно с оглед неотстранимите недостатъци, както с посочени по - горе.
Предвид изложеното, съдът намира, че подадената жалба се явява неоснователна и следва да бъде оставена без уважение, съответно постановеният отказ следва да бъде потвърден.
Водим от горното, Софийски градски съд
Р Е
Ш И :
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ Жалба с вх. № 20180926123248/26.09.2018 г. от Фондация „Н.Р.А.ПО З.”, със седалище и адрес на управление: гр. София, район „Подуяне“, ж.к. „*********,
чрез председател П.А., постъпила срещу Отказ с peг. № 20180910124156/19.09.2018 г., постановен по заявление с вх. № 20180910124156/10.09.2018
г. за първоначална
регистрация на Фондация „Н.Р.А.ПО З.”.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред САС в
7 -дневен
срок от връчването му на жалбоподателя.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: