РЕШЕНИЕ
№ 336
дата 04 март 2021г.
град Бургас
В ИМЕТО НА НАРОДА
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – БУРГАС, ІХ-ти
състав,
в публично заседание на 15 февруари 2021г.,
в следния състав:
Съдия: ПАВЛИНА СТОЙЧЕВА
Секретар:
Кристина Линова
Прокурор:
………………...…..
разгледа адм. дело № 2637 по
описа за 2020г.
и за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК.
Съдът е сезиран с жалба, подадена от РИБСНАБ ЕООД, гр.Бургас, ж.к.
„Крайморие”, ул. ”Христо Арнаудов” № 12, представлявано от управителя А.С.С.,
против Заповед № РД-435/10.11.2020г. издадена от изпълнителния директор на
ИАРА, с която е наредено, на дружеството, като притежател на разрешително за
стопански риболов № 02108947/23.12.2016г., поради установено с влязло в сила НП
№ 02-35/02.06.2017г. издадено от началник отдел „Рибарство и контрол” – Черно
море, гр.Бургас, за извършено тежко нарушение по смисъла на чл.42, §1”а” вр.
чл.3, § 2 и §1, б.”а” и „б” от Регламент (ЕО) №1005/2008 на Съвета, на
основание чл.3, ал.1 и ал.2 от Наредба № 3 от 2013г. и чл.18д от ЗРА, да бъдат
присъдени: в
т.I. от
заповедта - 7 (седем) и 3 (три) точки – общо 10 (десет) точки за риболовен
кораб с външна маркировка ВН 7160, на основание чл. 3, ал. 1 и 2 от Наредба № 3
от 2013г. и чл.18д от ЗРА, за извършени тежки нарушения по смисъла на чл. 42,
§1, б. ”а” вр. с чл. 3, § 2 и § 1, б. ”а” и „б” от Регламент (ЕО) №1005/2008 на
Съвета - извършване на стопански риболов
във водите на Черно море без наличие на валидно разрешително за стопански риболов
и удостоверение за придобито право за усвояване на ресурс от риба и други водни
организми за 2016г., както и поради неизпълнение на задължението за водене на
риболовен дневник № Д03108508-001, в частност неотразяване на времето,
координатите на районите и местата на извършване на риболова. С т.II
от заповедта е наредено на лицето Е.Я.К.от гр.Ахтопол, ул.”Васил Левски” № 17,
като капитан на риболовен кораб с външна маркировка ВН 7160
- да бъдат присъдени 7 (седем) точки и 3 (три) точки – общо 10 (десет) точки за
риболовен кораб с външна маркировка ВН7160, на основание чл.18д, ал.3 от ЗРА,
вр. чл.13, ал.1 и чл.14 от Наредба №3 от 2013г., съобразно предвиденото в т.№ 7
и т.№ 1 от приложението към чл.3, ал.1 от същата наредба, за нарушенията
описани по-горе.
Жалбоподателят
оспорва
законосъобразността на издадената заповед, като възразява, че е налице неяснота относно присъдения брой точки за р/к
„Одесос” с външна маркировка ВН 7160, тъй като при изписването в двете части на
заповедта, че се присъждат 10 точки за риболовния кораб, следва, че общият брой
присъдени точки е 20, което счита за нарушение на чл.3 от Наредба № 3/2013г.,
който ограничава присъдените точки до 12. Посочва също така, че лицето
извършило нарушението - Е.К. няма връзка с дружеството и не е бил капитан на
този кораб. Оспорва също така констатацията на органа за извършена смяна на
собствеността на кораба, на каквото основание се присъждат точките. Възразява
също така за изтекли давностни срокове, което води до заличаване на присъдените
точки, като се позовава на нормата на чл.10 от Наредба № 3/2013г.. Иска се
отмяна на заповедта и присъждане на разноските по делото.
В съдебно
заседание жалбоподателят се представлява от управителя на дружеството, както и
от пълномощник, който поддържа жалбата на сочените в нея основания. Представя
писмени бележки.
Ответникът –
изпълнителен директор на ИАРА чрез процесуалния си представител оспорва жалбата
като неоснователна, като поддържа становището, че са били налице основанията за
присъждане на точки на жалбоподателя, който не е упражнил контрол върху
дейността на притежавания от него риболовен кораб. Възражението за изтекъл
давностен срок счита за неоснователно, като се позовава на обстоятелството, че
наказателното постановление е влязло в сила през м.02.2018г. Също
представя подробни писмени бележки.
Жалбата е процесуално
допустима за разглеждане, като подадена от надлежна страна, засегната от
действието на издадения административен акт и депозирана в предвидения от
закона срок.
Разгледана по
същество е основателна.
Данните от
административната преписка сочат, че на 28.10.2016г. дружеството-жалбоподател
РИБСНАБ ЕООД е сключило със САМИ 2004 ЕООД
договор за покупко-продажба, по силата на който е придобил собствеността
на плавателен съд - рибарски кораб „Одесос“ (моторен кораб за
стопански риболов), със свидетелство № 10-4274-14/08.01.2014г. издадено от
Министерство на транспорта и съобщенията – Морска администрация, пристанище на
регистрация – гр.Варна, с характеристики конкретно описани.
На 24.11.2016г., в Черно море, в точка
с координати Ш=42˚16N и Д=27˚57E, е била извършена съвместна проверка от ИАРА, ИА “Морска
администрация и ГД „Гранична полиция“ на борда на риболовен кораб „Одесос“ с
външна маркировка Вн 7160, при която е установено, че се извършва стопански
риболов с трал без разрешително за
стопански риболов и без удостоверение за придобито право за усвояване на ресурс
от риба от лицето Е.К., представил се за капитан на р/к „Одесос“, в нарушение
на чл.17, ал.1, т.2 от ЗРА. Установено е и, че лицето не води представения
риболовен дневник № Д03108508-001, в който не са отразени време,
координати на районите и местата на
извършване на риболова, в нарушение на чл.19, ал.5 от ЗРА. За констатираните
нарушения на Козаров е бил съставен АУАН № В7824/02.12.2016г.
На
23.12.2016г. на жалбоподателя РИБСНАБ ЕООД е било издадено Разрешително
за стопански риболов в Черно море и река Дунав № 02108947- безсрочно, видно от
което стопански улов на риба и други водни организми ще се извършва с риболовен
кораб (р/к) "Одесос" с външна маркировка ВН 7160, като за капитан или
друго физическо лице, извършващо риболов от името и за сметка на титуляра
е посочено лицето А.С..
На 02.06.2017г. въз основа на
фактическите констатации съдържащи се в АУАН № В 7824/02.12.2016г. началникът
на отдел "Рибарство и контрол – Черно море" гр.Бургас при ИАРА издал наказателно постановление №
02-35/02.06.2017г., с което, на основание чл.52, ал.4 от Закона за рибарството
и аквакултурите е наложено административно наказание „глоба” в размер на 1500
лева на Е.Я.К.от гр.Ахтопол, представил се за капитан на риболовен кораб
„Одесос” с външна маркировка ВН 7160 за извършване на стопански риболов с трал
– с допълнително монтирани 2 бр.мрежи с крачка на окото на мрежата 10мм, в
работно положение, потопен в Черно море без разрешително за стопански риболов и
без удостоверение за придобито право за усвояване на ресурс от риба за 2016г. в
нарушение на чл.17, ал.1 т.2 от ЗРА, както и административно наказание „глоба”
в размер на 200 лева за нарушение на чл.19, ал.5 от ЗРА, за това, че лицето не
води риболовен дневник №Д03108508-001 и в него не са отразени времето,
координатите на районите и местата на извършване на риболова. Нарушенията са
преценени като тежки нарушения по чл.3, §1, б.”а” и б.”б” вр. чл.42, §1, б.”а”
от Регламент (ЕО) № 1005/2008г. на Съвета от 29.09.2008г.
Наказателното постановление е
обжалвано пред Районен съд – Царево, като с Решение № 176/18.10.2017г.
постановено по НАХД № 449/2017г. е потвърдено. По реда на инстанционния контрол
с Решение № 315/23.02.2018г. по адм.дело №3085/2017г. на Административен съд –
Бургас, решението на въззивния съд е оставено в сила.
С докладна записка вх.№
Z-6770/09.10.2020г. и.д. главен директор на ИАРА е уведомен за влизане в сила
наказателното постановление № 02-35/02.06.2017г., като е посочено, че
установените нарушения попадат в обхвата на Наредба № 3/19.01.2013г., поради
което следва да се пристъпи към присъждане на съответния брой точки.
С докладна записка изх.№
Z-6816/12.10.2020г. е направено предложение на изпълнителния директор на ИАРА
за прилагане на Регламент 404/2011 на Комисията във вр.с Наредба №3 от
19.03.2013г. и присъждане на точки по отношение на 8 бр. риболовни кораба,
между които и р/к ВН 7160 - „Одесос” (т.8
от докладната записка).
Въз основа на констатациите в тези
докладни записки и на основание чл. 5, ал.1, т.1, т.8 от Устройствения
правилник на ИАРА изпълнителният директор на ИАРА издал процесната Заповед № РД-435/10.11.2020г., с която е наредено в т.I.
на РИБСНАБ ЕООД, като титуляр на разрешително за
стопански риболов № 02108947/23.12.2016г., да бъдат присъдени 7 (седем) и 3
(три) точки – общо 10 (десет) точки за риболовен кораб с външна маркировка ВН
7160, на основание чл.3, ал.1 и 2 от Наредба № 3 от 2013г. и чл.18д от ЗРА, за
извършени тежки нарушения по смисъла на чл. 42, §1, б. ”а” вр. с чл. 3, § 2 и §
1, б. ”а” и „б” от Регламент (ЕО) № 1005/2008 на Съвета, поради извършване на
стопански риболов във водите на Черно море без наличие на валидно разрешително
за стопански риболов и удостоверение за придобито право за усвояване на ресурс
от риба и други водни организми за 2016г., както и поради неизпълнение на
задължението за водене на риболовен дневник № Д03108508-001, в частност
неотразяване на времето, координатите на районите и местата на извършване на
риболова. С т.II от заповедта е наредено на лицето Е.Я.К.от
гр.Ахтопол, ул.”Васил Левски” №17 като капитан на риболовен кораб с външна
маркировка ВН7160 да бъдат присъдени 7 (седем) точки и 3 (три) точки – общо 10
(десет) точки за риболовен кораб с външна маркировка ВН7160, на основание
чл.18д, ал.3 от ЗРА вр. чл.13, ал.1 и чл.14 от Наредба № 3/19.02.2013г.,
съобразно предвиденото в т.7 и т.1 от приложението към чл.3, ал.1 от същата
наредба, за нарушенията описани по-горе.
Заповедта е
незаконосъобразна.
Съгласно разпоредбата на чл.18д, ал.1
от ЗРА при извършено тежко нарушение по смисъла на чл. 42, параграф 1, буква
"а" от Регламент (ЕО) № 1005/2008 се прилага
точкова система за нарушенията, въз основа на която титулярят на разрешителното
за извършване на стопански риболов получава определен брой точки за съответния
риболовен кораб, съгласно чл.92 от Регламент (ЕО) № 1224/2009г. Съгласно Алинея
3 на чл.18д от ЗРА начинът на прилагане
на точковата система се определя с наредба и това е Наредба № 3/19.02.2013г. за
прилагане на точкова система за извършени тежки нарушения по смисъла на Регламент (ЕО) № 1005/2008
на Съвета от 29.09.2008г. за създаване на система на Общността за
предотвратяване, възпиране и премахване на незаконния, недеклариран и
нерегулиран риболов, за изменение на регламенти
(ЕИО) № 2847/93, (ЕО) № 1936/2001 и (ЕО) № 601/2004 и за отмяна на регламенти (ЕО) № 1093/94 и (ЕО) №
1447/1999.
Съгласно чл.42, §1, б."а" от Регламент (ЕО)
№ 1005/2008 за целите на регламента "тежки нарушения" са дейностите,
за които се смята, че представляват ННН риболов съгласно посочените в член 3
критерии. Риболовни дейности, считани за незаконни, недекларирани или
нерегулирани (ННН риболов) са тези по смисъла на чл. 2 от Регламента, където са
дефинирани определенията на тези понятия за целите на регламента. Според чл.3,
т.1, б.“а“ и б.“б“ за риболовен кораб се смята, че извършва ННН
риболовни дейности, ако се докаже, че в нарушение на мерките за опазване и
управление, приложими за района, в който са извършени дейностите, риболовният
кораб: а) е извършвал риболов без валидни лиценз, разрешение или разрешително,
издадени от държавата на знамето или от съответната крайбрежна държава, или б)
не е изпълнил задълженията си да отчете и декларира улова или свързаните с него
данни, включително данни, предадени чрез Системите за наблюдение на риболовните
кораби, или предизвестията съгласно член 6.
Съгласно разпоредбата на чл.3, ал.2 вр.
ал.1 от Наредба № 3/19.02.2013г. за всяко от нарушенията по смисъла на чл. 42, § 1, буква "а" от Регламент (ЕО) №
1005/2008, със заповед на изпълнителния директор на ИАРА или
оправомощено от него длъжностно лице, на притежателят на разрешителното за
стопански риболов се присъждат съответния брой точки съгласно приложението, от
деня на влизане в сила на наказателното постановление за съответното нарушение.
Отнесено към настоящия случай, безспорно е налице
констатирано тежко нарушение по смисъла на
цитирания чл.42 от Регламент № 1005/2008, предвид установения да се извършва на
24.11.2016г. стопански риболов с р/к „Одесос“, външна маркировка ВН 7160 в
акваторията на Черно море без необходимото разрешение за това, както и при
неизпълнение на задълженията, касаещи водене на риболовния дневник за
плавателния съд, като същите се съдържат и в Приложение към чл.3, ал.1 от
Наредба № 3/19.02.2013г. – т.1 и т.7. Нарушенията са установени с влязло в сила наказателно
постановление, ангажиращо отговорността на друго физическо лице, представил се
в административнонаказателното производство за капитан на кораба.
При изслушване в съдебно заседание,
управителят на РИБСНАБ ЕООД разясни на съда, че санкционираното лице Е.К. не е
бил капитан на кораба, а е бил нает за извършване подготовката на кораба за
преминаване на нов преглед пред Морска администрация, който се изисквал след
покупката на кораба и предстоящата му нова регистрация, като за периода на
подготовката е бил на С.ка в гр.Поморие и без негово знание и съгласие Е.К. е
влязъл в морето, с обяснението да се направи проба.
Изложената по-горе хронология сочи, че
към момента на извършване на нарушението – 24.11.2016г. риболовният кораб е бил
вече собственост на жалбоподателя РИБСНАБ ЕООД, придобит на 28.10.2016г.,
поради което неясно остава защо административният орган е счел, че смяната на
собствеността е настъпила след извършване на нарушението. Преди всичко следва
да се отбележи, че точки се присъждат на титуляра на разрешителното за
стопански риболов, видно от цитираната норма на чл. чл.18д, ал.1 от ЗРА и
аналогичната на чл.92 от Регламент (ЕО) № 1224/2009г., в която е употребено
притежателят на лицензия за риболов и в чиято т.2 е посочено, че определеният
брой точки преминава към всеки бъдещ притежател на лицензията за риболов за
съответния риболовен кораб, когато корабът бъде продаден, прехвърлен или
собствеността върху него бъде променена по друг начин след датата на
нарушението. Към момента на нарушението разрешителното за стопански риболов все
още е принадлежало на предишния собственик на кораба САМИ 2004 ЕООД и то е
описано като един от документите в договора за покупко-продажба. Разрешителното
за стопански риболов в полза на РИБСНАБ ЕООД е било издадено впоследствие на
23.12.2016г. В този смисъл, административният орган всъщност се е позовал на
актуалното съС.ие към момента на издаване на заповедта – 10.11.2020г. когато
РИБСНАБ ЕООД е и собственик на кораба и притежател на разрешителното за риболов
и на това основание органът е пристъпил към присъждане на точки и за него. В
случая е налице период от време – от 28.10.2016г. до 23.12.2016г., в рамките на
който разрешителното за риболов принадлежи на едно лице, корабът принадлежи на
друго, а нарушението е извършено от трето.
С оглед горната ретроспекция, при
присъждане на точките на дружеството, съдът счете, че е нарушен материалния
закон – отменително основание по чл.146, т.4 от АПК. След като законът
предвижда, че точките се присъждат на притежателя на лицензията за риболов, то
без основание органът ги е присъдил на жалбоподателя, който към момента на
извършване на нарушението не е притежател на лицензията за извършване на
стопански риболов с процесния кораб. Няма основание органът да се позовава на
придобитата впоследствие лицензия от жалбоподателя, тъй като законовата уредба
сочи притежателя на разрешителното към релевантния момент – този на
нарушението. Последваща релевантна промяна е само тази, касаеща собствеността
на кораба. Именно затова е уредена възможността за прехвърляне на точки само в
хипотезата на смяна на собствеността на кораба – чл.4, ал.1 от Наредбата - при
продажба на риболовния кораб или при всяка смяна на собствеността му точките
преминават към всеки бъдещ притежател на разрешително за стопански риболов за
съответния кораб, аналогично - . чл.92, §1, изр.2-ро от Регламент (ЕО) №
1224/2009г.,. Начинът, по който във времето са се развили отделните събития в
настоящия случай, изключва правната възможност за присъждане на точки за
жалбоподателя, тъй като той нито е титуляр на разрешителното за риболов към
момента на нарушението, нито е налице последващо прехвърляне на собствеността
на кораба. Неоснователен съдът намери довода на пълномощника на
административния орган, че точки на дружеството следва да се присъдят поради
това, че не е бил упражнен контрол върху дейността, която се извършва с кораба.
Такова фактическо основание за присъждане на точки в закона няма. Липсата на
надзор или контрол е правнозначима само в хипотезата на чл.47 от Регламент №
1005/2008, която в случая е неприложима. Нормата не следва да бъде изваждана от
контекста, в който се намира - Глава IХ Незабавни принудителни мерки, санкции и
съпътстващи санкции и касае специфични хипотези на подвеждане под отговорност
на юридическите лица. В случая не се касае за такава отговорност, а за съвсем
различно и самостоятелно административно производство по прилагане на точкова
система по смисъла на чл.92 от Регламент (ЕО) № 1224/2009г.
Отделно от
това, с основание жалбоподателят възразява относно неяснота в разпоредителната
част на заповедта касателно присъдените точки. Видно е, че заповедта има два
самостоятелни диспозитива, този по т. І -……… на „РИБСНАБ“ ……… да бъдат присъдени: 7 (седем) точки; и 3 (три) точки –
общо 10 точки за риболовен кораб с външна маркировка ВН7160……., а този по
т.ІІ - ……… на лицето Е.Я.К.………. да бъдат
присъдени: 7 (седем) точки и 3 (три) точки – общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160…… Наличието
и в двата диспозитива на един и същи запис
общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160, действително провокира неяснота относно волята на
органа, защото заповедта има двама адресати, на всеки от тях се присъждат
определени точки, които сумарно се отнасят за риболовния кораб и в двете
разпоредителни части. Съгласно нормата на чл.18д, ал.1 от Наредбата при
извършено тежко нарушение по смисъла на чл. 42, параграф 1, буква "а"
от Регламент (ЕО) № 1005/2008 се прилага
точкова система за нарушенията, въз основа на която титулярят на
разрешителното за извършване на стопански риболов получава определен
брой точки за съответния риболовен кораб, съгласно чл. 92 от Регламент (ЕО) № 1224/2009. Т.е. данните
за риболовния кораб са необходими само когато се присъждат точки на титуляра на
разрешителното за риболов, с оглед коментираната по-горе последица за
преминаване на точките при последваща смяна на собствеността на кораба.
Присъждането на точки на капитана на кораба е без правно значение при
последваща смяна на собствеността на плавателния съд, като в този случай
присъждането на точки рефлектира само върху възможността за отнемане на
свидетелството за правоспособност на
капитана. В този смисъл, от една страна, за да се избегне двусмислието при
тълкуването на волята на административния орган при двукратното записване в
диспозитива на заповедта - общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160, а от друга страна и поради липса на необходимост и
изискване този запис да съществува и при присъждането на точки на капитана на
кораба, то заповедта следва да бъде отменена в частта относно този запис в
т.ІІ. В тази връзка, съдът намира за необходимо да отбележи следното: Отбеляза
се, че заповедта съдържа два самостоятелни диспозитива, насочени към двама
отделни адресати. Независимо че жалбоподателят не ги е разграничил при
оспорването, като общо е посочил, че обжалва Заповед № РД-435/10.11.2020г. издадена от изпълнителния директор на ИАРА,
то правният му интерес е ограничен само до т.І от заповедта, в чиято част е
неин адресат. В част ІІ относно присъдените точки на физическото лице по същество
не е налице правен интерес за жалбоподателя, но съдът приема наличието на такъв
само относно записаното - общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160, тъй като този запис касае притежавания от него кораб,
т.е. засяга правната му сфера. На това основание заповедта следва да бъде
отменена в тази нейна част.
Що се отнася
до възражението, че административният орган не е следвало да пристъпи към
присъждане на точки, тъй като от момента на извършване на нарушението до
издаване на процесната заповед са изминали повече от три години, които според
жалбоподателя представляват давност, препятстваща издаване на административния
акт, съдът отбелязва следното: Не съществува в приложимата законова уредба така
формулираната от страната конструкция за давност. В случая се визира хипотезата
на чл.92, § 4 от Регламент (ЕО) № 1224/2009г., аналогично – Глава Трета от
Наредбата, съгласно която хипотеза ако притежателят на разрешително за
стопански риболов не извърши друго тежко нарушение в срок от три години след
последното тежко нарушение, всички точки в разрешителното се заличават. Видно
е, че се касае за процедура по заличаване,
а не за процедура по присъждане на
точки, каквато е процесната. Процедурата по заличаване е самостоятелна и тя се
извършва с друг административен акт – чл.12, ал.1 от Наредбата, т.е. за да
бъдат заличени точки, те първо трябва да бъдат присъдени. В този смисъл
присъждането на точки няма връзка с този тригодишен период на липса на
извършено друго тежко нарушение, в която хипотеза се заличават точки, респ. не
се касае за някаква форма на давност в производството по присъждане на точки.
На основание
изложените мотиви, оспорената заповед следва да се отмени в частта по т.І и в
частта по т.ІІ относно записа общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160, като съобразно този изход на процеса в полза на
жалбоподателя следва да се присъдят разноските по делото в размер на 550лв.
(преводна банкова такса от 3лв. не представлява съдебни разноски).
Така мотивиран и на основание чл.172, ал.2 от АПК,
Административен съд Бургас, ІХ-ти състав,
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Заповед №
РД-435/10.11.2020г. издадена от изпълнителния директор на ИАРА в ЧАСТТА по т.І
от заповедта.
ОТМЕНЯ Заповед
№ РД-435/10.11.2020г. издадена от изпълнителния директор на ИАРА в ЧАСТТА по
т.ІІ от заповедта относно записаното „общо 10 точки за риболовен кораб с
външна маркировка ВН7160“ .
ОСЪЖДА
Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, гр.Бургас, бул.“Александър
Батенберг“ № 1 да ЗАПЛАТИ на РИБСНАБ ЕООД, гр.Бургас, кв.“Крайморие“,
ул.“Христо Арнаудов“ № 12, с ЕИК *********, сумата от 550лв. разноски по
делото.
Решението може
да се обжалва пред Върховния административен съд в 14-дневен срок от
съобщаването му на страните.
СЪДИЯ: