Р Е Ш Е Н И Е
град
София, 06.04.2021 г.
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, Търговско отделение, VI-14 състав, в закрито заседание на шести април през две хиляди двадесет и първа година, в следния
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЕТЯ ГЕОРГИЕВА
като
разгледа докладваното от съдията Георгиева
търг. дело № 2294 по описа на съда за 2020 година,
взе предвид
следното:
Производството
е по реда на чл.274, ал.1, т.2 и следващите от Гражданския процесуален кодекс
вр. с чл.25 от Закона за търговския регистър.
Образувано е по жалба от „Е.Б.“ ЕАД с ЕИК*********, чрез адвокат Б. против Отказ
№ 20201021175813 от 16.11.2020 г. на длъжностното лице по регистрация при
Агенцията по вписванията, постановен по заявление образец Б7 вх.№
20201021175813 за вписване на обстоятелства по чл.
63, ал.1 и ал.4
от Закона за мерките срещу изпиране на пари. В жалбата се прави искане
отказът да бъде отменен и да бъде указано на Агенцията по вписванията –
Търговски регистър да извърши вписване на заявените обстоятелства по партидата
на дружеството.
Съдът, след като обсъди доводите в жалбата и като
се запозна с приложените писмени доказателства, намира за установено от
фактическа и правна страна следното:
Жалбата е процесуално допустима, като подадена в законоустановения срок, срещу акт, който подлежи на обжалване и от лице, което има правен интерес да обжалва отказа на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията – Търговски регистър.
Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения: Със заявление по образец Б7 с входящ № 20201021175813 от нарочно упълномощен представител на дружеството – заявител „ЕНТ България“ ЕАД е поискано вписване на основание чл. 63, ал. 1 и 4 от ЗМИП за действителни собственици на лицата в поле 550. Действителни собственици - физически лица, участващи пряко или косвено в дружеството ЕВН АГ, ЕГН/ЛНЧ/Дата на раждане: FN72000h, Държава: АВСТРИЯ Държава: АВСТРИЯ Населено място: А-2344 Мария Енцерсдорф бул./ул. Площад "ЕВН", който притежава 100 % от собствеността на "Е.Б." ЕАД се притежава 100% и чиито акции се търгуват на Виенската фондова борса, при наличие на изключението на §2, ал. 1, т. 1 от ЗМИП и поле 537. „ Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол“ да се впише ЕВН АГ. Ведно със заявлението е представена декларация с нотариално заверени подписи, основаваща се на нормата на чл. 63, ал. 4 ЗМИП, в която е посочено, че дружеството-заявител е 100 % собственост на ЕВН АГ , Австрия – публично дружество, чиито акции се търгуват на регулирания пазар, поради което е предвидено изключение за деклариране на действителен собственик съгласно параграф 2, ал. 1, т. 1 ДР на ЗМИП. Към заявлението е представена и декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, извлечение с актуални данни от търговския регистър на Областен съд Винер Нойщат, Австрия както и вносен документ за заплатена държавна такса следваща се за разглеждане на подаденото заявление за вписване.
С обжалвания отказ длъжностното лице по регистрацията отказва да впише заявените обстоятелства, с доводи че целта на закона е идентифициране на ФЛ, които са действителни собственици на ЮЛ, липсата на посочване в поле 550 от заявлението на ФЛ, а се заявява за вписване ЮЛ, от която информация не става ясно действителния собственик, който да е физическо лице. Като допълнителен мотив от ДЛР е изтъкнато, че когато е налице невъзможност да бъде установен действителния собственик, то трябва да се използва правилото разписано в параграф 2, т. 5 от ЗМИП, където е установена фикция за физически лица подлежащи на вписване като действителни собственици. Съгласно чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, в съответния регистър се вписват данни съгласно декларация, чиято форма и съдържание се определят с правилника за прилагане на закона. Легалната дефиниция на "действителен собственик" по отношение на корпоративните юридически лица е дадена в § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП. Законът определя за такъв лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността, поради което е счел за недопустимо вписването на юридическо лице като действителен собственик.
Съдът, за да се произнесе взе предвид, че регистърното производство е охранително и изисква извършване на проверка за наличието на законовите предпоставки и ако се констатира очевиден порок, следва да се постанови отказ. По подаденото заявление длъжностното лице по регистрация е длъжно да извърши проверка на обстоятелствата, предвидени в разпоредбата на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно т. 4 и т. 5 от същата разпоредба, длъжностното лице по регистрация е задължено да провери дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закона и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, т. е. извършва се проверка на съдържанието на представените документи, а не само на формалното им съществуване. Съгласно разпоредбата на чл. 21, т. 8 от ЗТРРЮЛНЦ (нова – ДВ, бр. 105 от 2016 г.) документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система.
В настоящото производство съдът извършва самостоятелна проверка за спазване на изискванията за вписване на заявените обстоятелства. В случая заявлението е подадено от легитимирано лице – адвокат с писмено пълномощно, с което за вписване са заявени данни за действителните собственици, с пояснението, че ЕВН АГ, Австрия притежава 100% от собствеността и е едноличен собственик на капитала на търговското дружество „Е.Б.“ ЕАД.
Законът за мерките срещу изпирането на пари поставя изисквания с разпоредбите на чл.59, ал.1, чл.61, ал.1 и чл.63, ал.1 за идентифициране на физическите лица, които са действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, съответно въвеждането на ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. В разпоредбата на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП е дадена легална дефиниция на "действителен собственик" по отношение на корпоративните юридически лица, която изключва случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. В подаденото заявление като действителен собственик е посочен едноличния собственик на капитала на дружеството заявител - юридическо лице – публично акционерно дружество. Съгласно чл. 63, ал. 5 ЗМИП учредените на територията на Република България юридически лица, каквото е дружеството-заявител, са длъжни да заявят за вписване съгласно ал. 1 в съответния регистър, който в случая е Търговския регистър, действителните си собственици съобразно дефиницията по § 2 от ДР на ЗМИП, ако същите не са вписани като съдружници или еднолични собственици на капитала по партидите им. Когато като съдружници или еднолични собственици на капитала са вписани юридически лица или други правни образувания, задължението по предходното изречение възниква: 1. ако действителните собственици по § 2 от допълнителните разпоредби не са вписани в регистрите по ал. 1 като съдружници и/или еднолични собственици на капитала по партидите на участващи във веригата на собственост юридически лица или други правни образувания, учредени на територията на Република България, или 2. ако тези юридически лица или други правни образувания не са учредени на територията на Република България. В случая капитала на дружеството –жалбоподател се притежава от чуждестранно юридическо лице и същото има задължение да декларира действителен собственик.
Посочената легална дефиницията за "действителен собственик" гласи – "действителен собственик е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от следните условия… " В т. 1 на същата алинея са дадени условията, на които следва да отговаря действителния собственик по отношение на корпоративните юридически лица – физическо лице, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. Така дадената дефиниция и цитираното изключение, съдържащо се в нея, са напълно идентични с тези, дадени в чл. 3, ал. 6, б. "а", т. "i" от Директива (ЕС) 2015/849. Заявяването на юридическо лице като краен собственик е опит за заобикаляне императивната норма на закона, поради което е недопустимо, поради което в тази част законосъобразно е било отказано вписване по заявлението.
От представените доказателства, между които и Декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, съдът не вижда пречка за вписването на посочените в процесното заявление обстоятелства в поле 537; поле 5371; - юридическо лице или друго правно образувание чрез което пряко се упражнява контрол и техните законни представители. В представената декларация тези данни са подробно описани, заявени са за вписване и същите подлежат на вписване. Обжалваният отказ следва да бъде отменен в частта, с която отказа вписването им и да бъдат дадени указания за извършване на вписване на заявените обстоятелства.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20201021175813 от 16.11.2020 г. на длъжностното лице по регистрация при Агенцията по вписванията, постановен по заявление образец Б7 вх.№ 20201021175813 за вписване на обстоятелства по чл. 63, ал.1 и ал.4 от Закона за мерките срещу изпиране на пари, в частта, с която е отказано вписване на обстоятелства по поле 537, 5371 и УКАЗВА на Агенция по вписванията да впише по партидата на „Е.Б.“ ЕАД с ЕИК*********, заявените за вписване обстоятелства по поле 537, 5371.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалбата на „Е.Б.“ ЕАД с ЕИК********* в частта, с която се обжалва отказ № отказ № 20201021175813 от 16.11.2020 г. на Агенция по Вписванията в частта, с която е отказано заличаване на вписани обстоятелства по заявление образец Б7 вх.№ 20201021175813 по поле 550.
Решението може да се обжалва пред Софийски апелативен съд в едноседмичен срок от връчването.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: