Р Е Ш Е Н И Е
№........................................... 2018г., гр.Варна
В
ИМЕТО НА НАРОДА
ВАРНЕНСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, Десети състав,
в публично заседание на шести
юни 2018г.,
в състав:
Административен съдия: Марияна Ширванян
при
секретаря Христиана Тонева
като разгледа докладваното от съдия Марияна Ширванян
адм. дело № 3028 по описа на съда за 2017г.,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по чл.145 и сл. от АПК вр. § 27 от ЗОЗЗ.
Образувано е по жалба на Р.П.Р. против уведомление
обективирано в писмо изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г.
на Директора на ОД „Земеделие“Варна.
Жалбоподателят в жалбата и чрез процесуален
представител в публично съдебно заседание и в писмена защита, моли за отмяна на
оспорения акт. Намира, че не са налице условията на § 27 от ЗОЗЗ по отношение имота
на жалбоподателя. Сочи, че е започнат строеж и, че са изпълнени разпоредбите
относно начало на строеж от ЗУТ.
Ответната страна, релевира довод чрез процесуален представител в публично съдебно заседание и в писмено становище за неоснователност на жалбата.
След като разгледа оплакванията, изложени в жалбата, доказателствата по делото, становищата на страните и в рамките на задължителната проверка по чл.168 от АПК, административният съд приема за установено от фактическа и правна страна следното:
От доказателствата представени от ответника към административната преписка
и от жалбоподателя към жалбата в хода на
съдебното производство се установява, че:
Р.П.Р. е собственик на имот № **** в землището на с.
Генерал Кантарджиево, община Аксаково съгласно Нотариален акт за дарение на
недвижим имот № 83, том V, рег.№ 10730, дело № 719 от 2006г. на нотариус с
район на действие районна на ВРС.
С Решение № 5 от 31.05.2007г. за промяна на
предназначението на земеделски земи за неземеделски нужди и утвърждаване на
площадка и трасета за проектиране, комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ е
решила на основание чл.22, ал.1 от ЗОЗЗ и чл.32, ал.1 от ППЗОЗЗ да утвърди
площадка за проектиране на обекти, както следва: върху 8000кв.м. земеделска
земя от V категория, собственост на Р.П.Р. за изграждане на обект „Жилищни
сгради“ в землището на с. Генерал Кантарджиево, община Аксаково, местност Янлъз
бал, имот № ****, при граници и съседи съгласно приложението към този акт.
Съгласно Заповед № 121/18.02.2008г. на основание
чл.129, ал.2 от ЗУТ вр. чл.59 от ЗУТ, както и решение на общински експертен
съвет по устройство на територията описано в т.33.39 от протокол
33/19.07.2007г., с което е приет представеният ПУП-ПЗ за имот № **** по КВС на
з-ще с. Генерал Кантарджиево, община Аксаково, обл. Варненска и на основание
чл.44, ал.2 от ЗМСМА е одобрен от Кмета на Община Аксаково подробният
устройствен план – план за застрояване – с цел изграждане на жилищни сгради в
поземлен имот № **** по КВС на з-ще с. Генерал Кантарджиево, общ. Аксаково,
обл. Варненска, така както е указано на ситуацията в изработения ПУП-ПЗ.
Съгласно решение № 3/ от 02, 03. и 04 юли 2008г.
за промяна на предназначението на земеделски земи за неземеделски нужди и
утвърждаване на площадки и трасета за проектиране на обект, е променено предназначението
на следната земеделска земя 8000кв.м. собствена земеделска земя от кат.V –
неполивна, собственост на Р.П.Р. за изграждането на обект Жилищни сгради.
Р.П.Р. е подал заявление до гл.архитект на община Аксаково
за издаване на разрешение за строеж на лека постройка в имот № **** в землището
на с. Генерал Кантарджиево, община
Аксаково.
Главният архитект на Община Аксаково е издал
разрешение за строеж на лека постройка в имот № **** в землището на с .Генерал Кантарджиево, община Аксаково №
220/17.05.2017г. влязло в законна сила на 06.06.2017г.
Р.П.Р. е подал уведомление вх.№
АУ-42-434/23.05.2017г. до Директора на ОД Земеделие Варна за издаденото му
разрешение за строеж по отношение на имот № **** в землището на с. Генерал Кантарджиево, община Аксаково.
С изх.№ АУ – 42-434(1)/06.06.2017г. ОД Земеделие
Варна е изпратила уведомление, съгласно което Р.П.Р. във връзка с постъпилото в
ОД Земеделие Варна уведомление за издадено разрешение за строеж №
220/14.05.2017г. за имот № **** в землището на с. Генерал Кантарджиево, община
Аксаково е уведомен, че информацията не е отразена в регистъра на решенията на
Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ при ОД Земеделие Варна. В писмото е
посочено, че съгласно разпоредбите на чл.64а, ал.5 от ППЗОЗЗ уведомлението за
издадени строителни книжа се изпраща от Общинската администрация по местонахождението
на имота и към момент на съставяне на писмото не постъпило уведомление от
Община Аксаково за имота. Дадена е възможност на г-н Р. в случай, че желае, да
представи изискуемите документи и му е посочено, че изискуемите документи са –
данни за Решение на Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ за промяна на
предназначение на земята - №, дата, влязло в сила; копие от разрешение за
строеж – влязло в сила; протокол от открита строителна площадка, линия и ниво
или заповедна книга – доказващи дата на започване на строителството. С оглед
посоченото в писмото, поради непредставяне на посочените документи, удостоверяващи
започване на строителството в законовия срок – до 24.05.2017г., състоянието на имот
№ **** в землището на с. Генерал Кантарджиево, община Аксаково по решение №
3/02.07.2008г. на Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ е приключило и в
регистъра е отразено „Изгубено правно действие“. В писмото не е посочена възможност за
обжалване. Няма данни за връчване на писмото на Р.П.Р..
Р.П.Р. е подал до Директора на ОД Земеделие гр. Варна
заявление вх.№ АУ-42-434(2)/27.06.2017г. с представени към него разрешение за строеж, влязло в сила и
конструктивно становище и заповедна книга на строежа №6 с дата на заверяване
05.07.2017г..
До Р.П.Р. е изпратен изх.№
АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на директора на ОД Земеделие Варна, съгласно което
във връзка с допълнително представените документи за имот № **** в землището на
с. Генерал Кантарджиево, община Аксаково, за който с Решение № 3/02.07.2008г.
на Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ е променено предназначението на
земеделската земя за неземеделски нужди, след извършена повторна проверка, Р.П.Р.
е уведомен, че съгласно § 27, ал.3, т.2 от ПЗР на ЗИДЗОЗЗ /в сила от
24.05.2011г., решенията на комисията са валидни до изтичане на 6 – годишен срок
от влизане в сила на този закон, т.е. до 25.05.2017г., в който срок е
необходимо да започне изграждането на обекта, като за доказване на изпълнението
на условието за започване изграждането на обектите, съгласно чл.64а от ППЗОЗЗ,
Общинската администрация изпраща уведомление до ОД Земеделие Варна за
изпълнение на разпоредбата на чл.157, ал.1 от ЗУТ ( копие от влязло в сила
разрешение за строеж и протокол за открита строителна площадка линия и ниво).
Посочено е, че представеното разрешение за строеж № 220/17.05.2017г. е влязло в
сила след посочения срок 25.05.2017г., а заповедната книга е заверена преди
разрешението за строеж да влезе в сила и е направен извод, че не са налице
условията на § 27, ал.3, т.2 от ПЗР ЗИД на ЗОЗЗ. Посочено е и, че до дата на
изготвяне на писмото не е постъпило уведомление от Община Аксаково за
изпълнение на разпоредбите на чл.64а, ал.5 и ал.6 от ППЗОЗЗ, т.е. няма
започнато строителство в законовия срок. Предвид изложеното Р.П.Р. е уведомен
/повторно/, че за имот № **** в землището на с. Генерал Кантарджиево, община
Аксаково по решение № 3/02.07.2008г. на Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от ЗОЗЗ,
в регистъра на имотите с променено предназначение в ОД Земеделие Варна,
състоянието е приключено и е отразено: Изгубено правно действие. Не е посочена
възможност за обжалване на акта.
Изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на директора на ОД
Земеделие Варна, съгласно отбелязването върху известието за доставяне е връчен
на Р.П.Р. на 09.10.2017г.
Срещу този акт е подадена жалбата на Р.П.Р. на
23.10.2017г. видно от приложените фискален бон от БП ЕАД, с отбелязани в него
адресат на пратката и дата и час на постъпване на пратката в пощенския клон и
от известието за доставяне.
Горните факти се установяват от доказателствата
приложени към административната преписка и представени и приети в съдебното
производство.
Въз основа на установеното от фактическа страна, съдът достига до следните правни изводи:
При постановяване на настоящият акт съдът съобрази
Определение № 3195/13.03.2018г. постановено от състав на ВАС, Трето отделение с
докладчик съдия Мира Райчева по адм.д. 2935/18г. и приема, че
Неоснователен е доводът на процесуалния
представител на ответника, че жалбата е недопустима, тъй като връчването на
изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на директора на ОД Земеделие Варна било
предхождано от издаването друг акт с изх.№ АУ – 42-434(1)/06.06.2017г. ОД
Земеделие Варна, със сходно съдържание, поради което за Р. бил преклудиран
срока за оспорване. От доказателствата по административната преписка се
установява издаването на писмо с изх.№ АУ – 42-434(1)/06.06.2017г. на ОД
Земеделие Варна, но не са представени доказателства за връчването му, а срокът
за обжалване по арг. от чл. 149, ал.1 от АПК започва да тече от съобщаването на
акта. Дори и жалбоподателят да е бил запознат със съдържанието на акта и това
да е видно от предприетите от него процесуални действия при липса на данни за
съобщаването на този акт /връчването/ не може да се изведе извод за изтекъл
срок за оспорване, доколкото не може да се посочи началния момент, от който да
бъде отчитан срока за оспорване на акта.
Жалбата е подадена от лице с активна процесуална
легитимация, в срок и в предвидената форма и е допустима.
Разгледана по същество е основателна.
Предмет на проверка е уведомление обективирано в
писмо изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на ОД „Земеделие“Варна, с което Р.П.Р. е
уведомен, че състоянието на имот № **** в землището на с. Генерал Кантарджиево,
община Аксаково по решение № 3/02.07.2008г. на Комисията по чл.17, ал.1, т.1 от
ЗОЗЗ е приключило и в регистъра е отразено „Изгубено правно действие“.
Обжалваното писмо е издадено от компетентен орган, отговаря на формалните изисквания на чл.59 от АПК, относно неговата форма и съдържание и е издадено при спазване на изискванията на процесуалния закон, поради което е валиден, годен за проверка акт. Постановено е в нарушение на материалният закон.
Спорът между страните е правен и се свежда до приложението на разпоредбата на §27, ал.3, т.2 от ПЗР към ЗИД на ЗОЗЗ. Съгласно цитираната разпоредба, когато към влизане в сила на този закон, решението за промяна предназначението на земеделска земя не е отменено по чл.35 с влязъл в сила административен акт или с акт на съда, то запазва действието си в следните срокове: т.2 до изтичане на 6-годишен срок от влизането в сила на този закон-когато изграждането на обекта не е започнало. Цитираната разпоредба е в сила от 24.05.2011г., следователно 6-годишният срок по т.2 изтича на 24.05.2017г. По идентичен начин са уредени отношенията и в разпоредбата на чл.24 от ЗОЗЗ, като съгласно ал.5, в сила от 24.05.2011г. решението за промяна предназначението на земеделска земя губи правното си действие, когато,т.3 в 6-годишен срок от влизане в сила на решението за промяна на предназначението, изграждането на обекта не е започнало.
За да бъде спазено изискването на §27,ал.3,т.2 от ПЗР към ЗИД на ЗОЗЗ, респективно чл.24, ал.5, т.3 от ЗОЗЗ е необходимо да бъде започнат строеж в имота, което се удостоверява с изискуемите по ЗУТ документи за начало на строителство.
Съгласно чл.157, ал.1 от ЗУТ за начало на строежа, съобразно издаденото разрешение за строеж се счита денят на съставяне на протокола за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво/образец 2 от Наредба №3 от 31.07.2003г. за съставяне на актове и протоколи по време на строителството, а когато такъв не се изисква-датата на заверка на заповедната книга/образец 4 от Наредба №3.
Съгласно разпоредбата на чл.2, ал.4 от ЗОЗЗ строителство в земеделските земи без промяна на предназначението им може да се извършва за оранжерии и за линейни обекти по чл. 17а, ал. 2, а за обекти, чиито функции са свързани със земеделското предназначение на земята - при условия и по ред, определени с наредба на министъра на земеделието, храните и горите и министъра на регионалното развитие и благоустройството.
Да бъде прието, че само започнат строеж съгласно чл.157, ал.1 от ЗУТ е строеж за който е изпълнено условието поставено начало на строителство по §27, ал.3 от ЗОСС е стеснително тълкуване на закона. Жалбоподателят има издадено разрешение за строеж на сезонна постройка и заверена заповедна книга за обекта от компетентните органи. Сезонната постройка не е между обектите по чл.2, ал.4 от ЗОЗЗ. Разрешението за строеж е влязло в законна сила. Заповедната книга е заверена за обекта след 25.05.2017г. Администрацията компетентна съгласно ЗУТ за издаване на разрешение за строежи и заверка на заповедни книги в случая е издала актове, който при тълкуването на закона направено от ответника не е следвало да издава и в този смисъл, чиято законосъобразност е оспорена в писмо изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на директора на ОД „Земеделие“Варна. Издаването на това разрешението за строеж е подчинено на правилата на ЗУТ при съобразяване на неземеделския характер на земята в имота. Законодателят не е посочил какви са правните последици при издадено разрешение за строеж невлязло в сила /поради оспорване, по- късно издаване или друга причина/ към дата на изтичане на срока по §27, ал.3 от ЗОЗЗ. Тази празнота в закона следва да бъде запълнена по тълкувателен път. Съгласно чл.46, ал.2 от ЗНА когато нормативният акт е непълен, за неуредените от него случаи се прилагат разпоредбите, които се отнасят до подобни случаи, ако това отговаря на целта на акта, а ако такива разпоредби липсват, отношенията се уреждат съобразно основните начала на правото на Република България. Поради липса на разпоредби които да се отнасят до сходни случаи, следва тълкуването да се направи съобразно основните начала на правото на Р България и по – точно тези на АПК – чл.6 /съразмерност/ и чл.13 /последователност и предвидимост, като изисквания не само към администрацията ответник, но и към администрацията издала разрешението за строеж в имота/ от АПК.
Решението за промяна предназначението на земеделска земя не е
отменено по чл.35 от закона с влязъл в сила административен акт или с акт на
съда, поради което то запазва действието си за това, че към 24.05.2017г. / преди тази дата/ главният архитект на Община
Аксаково е издал разрешение за строеж на лека постройка в имот № **** в
землището на с. Генерал Кантарджиево,
община Аксаково № 220/17.05.2017г. влязло в законна сила на 06.06.2017г.
Предвид изложените съображения, съдът намира, че административният орган, като е приел в обжалваното писмо, че решението за промяна предназначението на земеделската земя е загубило правното си действие на основание §27, ал.3, т.2 от ПЗР към ЗИД на ЗОЗЗ, за това че не е започнат строеж в имота е незаконосъобразно и постановено в нарушение на материалния закон, поради което следва да бъде отменено.
Новелата на § 30 в сила от 23.02.2018г. от ПЗР към
ЗИД на Закона за посевния и посадъчния материал, съгласно която в случаите по §
27, ал. 3 от преходните и заключителните разпоредби на Закона за изменение и
допълнение на Закона за опазване на земеделските земи (обн., ДВ, бр. 39 от
2011 г.; изм., бр. 22 и 91 от 2012 г.) заинтересованото лице може да поиска
потвърждаване на решението за промяна на предназначението на земеделската земя
за неземеделски нужди, като внесе мотивирано заявление до комисията по чл.
17, ал. 1 от Закона за опазване на земеделските земи не влече изводи различни от изложените. Приемането
на тази разпоредба влече извод за промяна на становището на законодателя по
отношение на императивността на приложението на разпоредбата на § 27, ал.3 от
ЗОЗЗ и за поправяне на последиците от влизането й в сила по отношение на
имотите с променено предназначение на земеделските земи без собствениците им да
носят допълнителна финансова тежест.
Съобразно изхода на спора и направеното искане в полза на жалбоподателя, следва да се присъдят сторените разноски, до размера на доказаните такива – 730.50лв.
Водим от изложеното, съдът
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ по оспорването по жалбата на Р.П.Р. уведомление обективирано в писмо изх.№ АУ-42-434(4)/20.09.2017г. на Директора на ОД „Земеделие“Варна.
ОСЪЖДА ОД „Земеделие“Варна да заплати на Р.П.Р. сторените по делото разноски в размер на 730.50лв.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване с касационна жалба в 14-дневен срок от съобщаването му на страните пред Върховен административен съд.
СЪДИЯ: