№ 2167
гр. София, 15.06.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 7-МИ СЪСТАВ, в публично заседание
на седми април през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:ИВАН АЛ. СТОИЛОВ
при участието на секретаря ЛИЛИЯ ИЛ. НИКОЛОВА
като разгледа докладваното от ИВАН АЛ. СТОИЛОВ Административно
наказателно дело № 20221110200996 по описа за 2022 година
Производството е по чл. 59 и сл. от ЗАНН
С НП № Р-10-883/03.12.2021 г., издадено от Мария Филипова –заместник-
председател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на
инвестиционната дейност“,
на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ, ЕИК *********,
за това, че „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ не било изпълнило задължението си по
чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ, в срок до 31.12.2020 г. да изплати гласувания дивидент за 2019 г. С
горното била нарушена разпоредбата на чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ, като нарушението било
извършено на 01.01.2021 г. в гр. София, поради което на основание чл. 65, ал. 3, т. 2, пр. 1 от
ЗДСИЦДС, на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ е наложена имуществена санкция в размер
на 10 000 (десет хиляди) лева.
Постановлението е обжалвано в срок от „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ, чрез
изпълнителния директор и прокуриста на дружеството, които в подадената жалба молят
наказателното постановление да бъде отменено като неправилно и незаконосъобразно. В
жалбата и в с. з., посредством процесуален представител, се изтъкват аргументи за
„маловажност“ на случая по смисъла на чл. 28 от ЗАНН, предвид общия контекст на
епидемиологичната обстановка и затруднението, в което били поставени участниците в
стопанската дейност. Въпреки допуснатото закъснение, дружеството превело по сметка на
Централен депозитар ЕАД на 10.09.2021 г. дължимия на акционерите дивидент в размер на
7 595 838, 72 лева, което представлявало 90.06 % от печалбата за 2019 г. Сочи се, че
дружеството се представлявало заедно от изпълнителния директор и прокуриста, поради
което АУАН е следвало да бъде връчен и на двамата. В с. з. се допълва, че нарушението
1
било специфично и можело да бъде извършено единствено на 1 януари в годината, която
следва годината, в която е следвало да бъде изплатен дивидента за финансовата 2019 г. В
този смисъл АНО имал информация за това кой би могъл да бъде нарушител, а с получаване
в КФН на писмото от Централен депозитар било ясно, че дивидент не бил изплащан през
2020 г. Последното водило до извода, че АУАН от 25.06.2021 г. бил издаден след изтичане
на сроковете по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН и повече от три месеца след датата на писмото от
Централен депозитар.
Административно наказващият орган, редовно призован, не изпраща представител до
края на съдебното заседание.
Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на
страните, приема за установено следното:
1. По допустимостта на жалбата.
Жалбата е подадена в срок и е допустима.
2. Относно нарушението на процесуалния закон.
Разглеждайки обжалваното наказателно постановление и актът, въз основа на който
същото е било издадено, съдът намира, че не са налице съществени нарушения на
процедурата по издаването му по ЗАНН. Налице са достатъчно пълни и точни описания на
нарушението; актът и наказателното постановление съдържат всички реквизити, изисквани
от ЗАНН; издадени са от компетентни за всяко от действията съответни органи (съобразно
разпоредбата на чл. 68 от ЗДСИЦДС и приложено заверено копие от Заповед № З-61 от
17.03.2021 г. на заместник-председателя на КФН, относно компетентността на
актосъставителя В.Ц.); нарушените законови разпоредби са посочени в АУАН и НП по
непротиворечив начин; НП е издадено в рамките на шестмесечния срок по чл. 34, ал. 3 от
ЗАНН тоест не се констатират нарушения по чл. 42 и 57 от ЗАНН.
По повод възражението за издаване на АУАН след изтичане на тримесечния срок по
чл. 34, ал. 1 от ЗАНН, съдът следва да посочи, че цитираното от процесуалния представител
на жалбоподателя писмо с изх. № 01-2021-270/18.02.2021 г. на „Централен депозитар“ АД не
може да се приеме за документ, удостоверяващ всички релевантни факти за твърдяното
нарушение на чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ (отм.). Доколкото в това писмо „Кепитъл
Мениджмънт“ АДСИЦ въобще не се споменава, контролният орган правилно е осъществил
допълнителна проверка и е изискал изрична информация от дружеството за изплатен
дивидент за 2019 г. Такава е предоставена от „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ с писмо от
30.03.2021 г., подписано от изпълнителния директор на дружеството и прокуриста и в което
КФН се информира за конкретните параметри на печалбата на дружеството за 2019 г. и
факта на неизплащането й до момента. В този смисъл всички релевантни факти относно
нарушението и нарушителя са станали известни на актосъставителя с горепосоченото писмо
от 30.03.2021 г., поради което АУАН № Р-06-596 от 25.06.2021 г. е издаден в рамките на
тримесечния срок по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН.
Отделно от това, АУАН е връчен на изпълнителния директор и представляващ
дружеството, поради което не е налице нарушение на правото на защита на наказаното
юридическо лице.
3.Относно приложението на материалния закон.
от фактическа страна:
По делото е установено като безспорно следното:
С Решение № 22-ДСИЦ от 11.01.2006 г. на КФН бил издаден лиценз на „Кепитъл
2
Мениджмънт“ АДСИЦ за извършване на дейност по инвестиране на парични средства,
набрани чрез издаване на ценни книжа, във вземания (секюритизация на вземания).
От справка в обявените обстоятелства по партидата на „Кепитъл Мениджмънт“
АДСИЦ в ТРРЮЛНЦ било установено, че с вписване № 202010051625 дружеството било
обявило покана за свикване на редовно общо събрание на акционерите (РОСА) на 06.11.2020
г. като в т. 8 от дневния ред било предложено акционерите на „Кепитъл Мениджмънт“
АДСИЦ да гласуват за разпределяне под формата на дивидент на реализираната от
дружеството печалба за 2019 г.
„Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ представило по електронен път с електронна форма
вх. № 10-05-6064 от 09.11.2020 г. в КФН протокол от проведеното на 06.11.2020 г. РОСА.
От протокола било видно, че акционерите са приели решение „Кепитъл Мениджмънт“
АДСИЦ да разпредели под формата на дивидент реализирания положителен финансов
резултат за 2019 г. по следния начин: „90.06 на сто от печалбата за 2019 г., представляващ
сумата от 7 595 838, 72 лв. от общо 8 434 476, 72 лв., да бъде разпределена между
акционерите, според акционерното им участие в дружеството, като дивидент в размер на
4,32 лв. на една акция“. С допълнително писмо ел. форма вх. № 10-05-6066 от 09.11.2020 г.
КФН било информирано, че срокът за разпределяне на дивидента за 2019 г. бил до
31.12.2020 г.
С писмо изх. № 09-6-27 от 12.02.2021 г. от „Централен депозитар“ АД била изискана
информация за дружествата със специална инвестиционна цел, разпределили през 2020 г.
дивидент за 2019 г., както и за размера на преведените от тях суми по сметка на „Централен
депозитар“ АД. В отговор била изпратена информация в табличен вид с писмо с изх. № 01-
2021-270/18.02.2021 г. на „Централен депозитар“ АД, като в справката не фигурирало
„Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ. С допълнително писмо изх. № РГ-05-1234-4 от 29.03.2021
г. от „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ била изискана същата подробна информация. С
писмо от 30.03.2021 г., подписано от изпълнителния директор и прокуриста на „Кепитъл
Мениджмънт“ АДСИЦ било изрично потвърдено за РОСА от 06.11.2020 г. за разпределяне
на дивидент от 90.06 на сто от печалбата за 2019 г., представляващ сумата от 7 595 838, 72
лв., както и че до момента на изготвяне на писмото дивидентът от печалбата за финансовата
2019 г. не бил изплатен на акционерите.
В жалбата си срещу процесното НП от дружеството твърдят, че са изплатили
дивидента за 2019 г. на 10.09.2021 г.
от правна страна и по доказателствата:
Така установената фактическа обстановка се доказва от събраните на съдебното
производство гласни доказателства – показанията на свидетеля, осъществил непосредствено
проверката – В.Ц., както и от приложените по преписката и приобщени на съдебното
следствие писмени доказателства, във вид на заверени копия: Решение № 22-ДСИЦ от
11.01.2006 г. на КФН; разпечатка от публичния регистър на КФН за това, че „Кепитъл
Мениджмънт“ АДСИЦ е вписано в регистъра на публичните дружество и други емитенти на
ценни книжа; разпечатка от електронния регистър на КФН, съдържащ писма с ел. форма вх.
№ 10-05-6064 и вх. № 10-05-6066 от 09.11.2020 г.; писмо изх. № 09-6-27 от 12.02.2021 г. на
КФН; писмо с изх. № 01-2021-270/18.02.2021 г. на „Централен депозитар“ АД; писмо изх. №
РГ-05-1234-4 от 29.03.2021 г. на КФН; писмо от 30.03.2021 г., подписано от изпълнителния
директор и прокуриста на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ; протокол от РОСА на „Кепитъл
Мениджмънт“ АДСИЦ от 06.11.2020 г., ведно с уведомление, и разпечатка от ТРРЮЛНЦ по
деловодното дело на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ с извлечение от вписването на
поканата за свикване на РОСА от 06.11.2020 г.
Гласните доказателства са изчерпателни, логични и вътрешно непротиворечиви,
поради което Съдът ги кредитира изцяло. Същите кореспондират и на писмените
доказателства, като в съвкупност с тях допринасят за установяване на фактическата
3
обстановка. Последната не се опровергава от нито едно гласно или писмено доказателство.
Следва да се има предвид, че спорът между страните не е по фактите, а от правно естество.
При така установената фактическа обстановка Съдът констатира, че като дружество,
притежаващо лиценз за извършване на дейност като дружество със специална
инвестиционна цел (Решение № 22-ДСИЦ от 11.01.2006 г.), инвестиращо парични средства,
набирани чрез издаване на ценни книжа във вземания (секюритизация на вземания),
„Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ е адресат на разпоредбите на Закона за дружествата със
специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ), отменен на 16.03.2021 г., както и на разпоредбите
на Закона за дружествата със специална инвестиционна цел и за дружествата за
секюритизация (ЗДСИЦДС), в сила от 16.03.2021 г. (ДВ, бр.21/2021 г.) и отменящ ЗДСИЦ.
По делото няма спор, че с решение на РОСА на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ от
06.11.2020 г. 90.06 на сто от печалбата за 2019 г., представляваща сумата от 7 595 838, 72 лв.
от общо 8 434 476, 72 лв., следвало да бъде разпределена между акционерите, според
акционерното им участие в дружеството, като дивидент в размер на 4,32 лв. на една акция.
Няма спор, че срокът за разпределение на дивидента за 2019 г. бил до 31.12.2020 г. Съгласно
действащата към посочените дати разпоредба на чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ (отм.), дивидентите
се изплащат в срок 12 месеца от края на съответната финансова година. Тоест
дивидентът за 2019 г., съобразно взетото РОСА от 06.11.2020 г. на „Кепитъл Мениджмънт“
АДСИЦ, следвало да бъде изплатен до 31.12.2020 г. Този срок не е бил спазен, поради
което, с бездействието си, на 01.01.2021 г., първата дата, следваща последния ден от
законоустановения срок, дружеството е осъществило формално нарушение на чл. 10, ал. 2 от
ЗДСИЦ (отм.). Този извод е съобразен и с принципа на чл. 3, ал. 1 от ЗАНН, съобразно
който за всяко административно нарушение се прилага нормативният акт, който е бил в сила
по време на извършването му. Следва да се има предвид, че няма по-благоприятна
последваща разпоредба, доколкото същото задължение по чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ (отм.) е
възпроизведено в сега действащата разпоредба на чл. 29, ал. 1 от ЗДСИЦДС.
С оглед гореизложеното, наложената минимална имуществена санкция от 10 000
лева по чл. 65, ал. 3, т. 2, пр. 1 от ЗДСИЦДС, се явява правилна и съответна на тежестта на
нарушението. Следва да се посочи, че приложената санкционна разпоредба на чл. 65, ал. 3, т.
2, пр. 1 от ЗДСИЦДС се явява по-благоприятна по смисъла на чл. 3, ал. 2 от ЗАНН,
доколкото предвижда по-нисък минимален праг на имуществената санкция. За сравнение
действащата и относима към датата на нарушението санкционна разпоредба на чл. 31, ал. 3,
т. 3 от ЗДСИЦ (отм.) е предвиждала минимална имуществена санкция от 20 000 лева.
В заключение следва да се посочи, че случаят не може да бъде характеризиран като
„маловажен“ по смисъла на чл. 28 от ЗАНН, доколкото не може да се говори за финансова
невъзможност за дружеството да изплати дивидент от реализирана печалба. Отделно от
това, ако се приеме, че дружеството действително е изплатило дивидента за 2019 г. на
10.09.2021 г., то в случая се касае за определено солидно (повече от осем месеца)
закъснение спрямо срока по чл. 10, ал. 2 от ЗДСИЦ (отм.), а не за незначително или
4
гранично такова, което да оправдае маловажността на случая.
До приключване на хода по същество на съдебното производство страните не са
изявили претенции за присъждане на разноски по делото.
Така мотивиран и на основание чл. 63, ал. 2, т. 5 от ЗАНН, СЪДЪТ
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА НП № Р-10-883/03.12.2021 г., издадено от Мария Филипова –
заместник-председател на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната
дейност“, на „Кепитъл Мениджмънт“ АДСИЦ, ЕИК *********.
Решението може да се обжалва с касационна жалба пред Административен Съд –
София-град в 14-дневен срок от получаване на съобщението, че е изготвено.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
5