Р Е Ш Е Н И Е

                                                    №

                           Гр. Плевен,…15…..юли…..2020г.

                     

               В     ИМЕТО      НА     НАРОДА

 

Плевенският окръжен съд, Търговски  отделение  в….ЗАКРИТО….. заседание…..на…….…ПЕТНАДЕСЕТИ………………ЮЛИ……….…

през… ДВЕ…ХИЛЯДИ… и….ДВАДЕСЕТА  година  в състав:

 

                               ПРЕДСЕДАТЕЛ:    ЦВЕТЕЛИНА ЯНКУЛОВА

 

като  разгледа  докладвано  от  съдия  ЯНКУЛОВА…търг.Д.№…89..

по описа за 2020г,…за  да  се произнесе,  съобрази следното:

 

Производство по чл.25 и сл. от ЗТРРЮЛНЦ.

Постъпила е жалба, подадена от адв. В.П.К. ***, със служебен адрес в гр.П., ул.“***“№**,ет.**, офис ** - процесуален представител на А.Г.Ц., ЕГН-********** и Т. г.Ц., ЕГН-********** – и двамата с постоянен адрес ***- заявители в производство по вписване пред АВ, срещу Отказ №***/06.07.2020г., постановен от длъжностно лице  по регистрацията при Агенция по вписванията – Търговски регистър, по повод Заявление №***/03.07.2020г, за вписване по  партидата на търговско дружество с ограничена отговорност „****“-ООД, ЕИК-**** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“***“№***, ет.**, ап.**, заличаването като съдружници на  А.Г.Ц. и Т. Г.Ц., отправили предизвестие по чл.125,ал.2 от ТЗ.

В жалбата се твърди следното: Длъжностното лице по регистрацията  неправилно е приело, че ТЗ не дава право на напусналия съдружник сам да иска заличаването си в ТЗ, за разлика от нормата на чл.141,ал.5 от ТЗ и заявлението изхожда от неоправомощено лице по смисъла на чл. 15,ал.1 от ТЗ. –Основанията, на които може да бъде прекратено участието на съдружник, са регламентирани в разпоредбата на чл.125,ал.1 и ал.2 от ТЗ.В хипотезата на чл.125,ал.2 от ТЗ, прекратяването е последица от свободно формираната и външно изразена воля на съдружника, в чиято полза законът признава право да напусне доброволно дружеството като отправи за целта писмено предизвестие.Единственото условие, с което е обвързано упражняването на това право е волеизявлението за напускане да бъде отправено в писмена форма и в рамките на определен тримесечен срок съгласно чл.125,ал.2 от ТЗ.Доколкото липсва развита правна уредба при едностранно напускане на съдружник и с оглед потестативния  характер  на субективното право, следва да се приложи по аналогия разпоредбата на чл.141,ал.5, пр. последно от ТЗ, в който смисъл е създадена цитирана съдебна практика. Приемане на противното – за липса на процесуална легитимация за заявяване на вписване на напускането на съдружници, би противоречало на института на чл.125,ал.2 от ТЗ, което на практика означава неприложимост на този състав. Невписаните обстоятелства се считат за несъществуващи, а при липсва на вписване, напусналите при условията на чл.125,ал.2 от Тз продължават да се считат съдружници, като последното обстоятелство може да бъде несъвместимо със заемането на определени длъжности. Излагат се съображения, че заличаването на съдружниците,напуснали при условията на чл.125,ал.2 от ТЗ не е следва да се поставя в зависимост от взето решение на ОС на съдружниците за промяна на капитала и на дружествения договор.

Прави се искане да се отмени обжалвания отказ на АВ и да се задължи последната да впише в търговския регистър заявените обстоятелства, а именно: заличаване на А.Г.Ц. и т. Г.ц. като съдружници в „****“-ООД, ЕИК-**** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“****“№**, ет.**, ап.***,

Плевенският окръжен съд, състав на Търговско отделение, като провери изложените в жалбата оплаквания, с оглед данните по делото, приема следното:

Жалбата е ДОПУСТИМА, като подадена в  законния 7-дневен срок (отказът е постановен на 06.07.2020г., а съдебното производство по обжалването му е образувано на 09.07.2020г), от процесуално легитимирано лице ( заявител в производство по вписване пред АВ), срещу акт, подлежащ на обжалване, при наличие на правен интерес. Разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА.

От данните, съдържащите  се в преписката, изпратена от Агенция по вписванията се установява следното:

На 03.07.2020г,  настоящите жалбоподатели  А.Г.Ц., ЕГН-********** и Т.Г.Ц., ЕГН-**********, чрез пълномощника адв. В.П.К. ***, са подали  по електронен път Заявление Вх.№****/03.07.2020г. за вписване в Търговския регистър по партидата на „****“-ООД, ЕИК-*** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“***“№***, ет.**, ап.**, за  заличаването им като съдружници, които са отправили предизвестие по чл.125,ал.2 от ТЗ.

На 06.07.2020г. длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията,Търговски регистър,  е постановило обжалваният Отказ №****/06.07.2020г В него е посочено, че заявителите не са легитимни, тъй като по закон не представляват дружеството,  не са представени доказателства за съдбата на освободените дялове от капитала на дружеството, не е заявена промяна на дружествения договор относно имената на съдружниците.

Плевенският окръжен съд, в настоящия състав приема, че постановеният отказ е  валиден и допустим, но  неправилен.

Съгласно чл.19 от ЗТРРЮНЦ, 

 

 

 

 заявленията за вписване, заличаване и обявяване, и актовете по чл. 14 се разглеждат от длъжностно лице по регистрацията по реда на постъпването им. Длъжностното лице по регистрацията се произнася по заявленията за вписване и за заличаване и по заявленията за обявяване на актове незабавно след изтичане на три работни дни от постъпването им в регистрите, освен ако със закон е предвидено друго. Заявленията за вписване на първоначална регистрация на търговци се разглеждат до края на следващия работен ден от постъпването им в търговския регистър, като произнасянето се извършва незабавно след разглеждане на заявлението, освен в случаите по чл. 22, ал. 5. Заявленията за обявяване на годишните финансови отчети и доклади, когато това се изисква по закон, се разглеждат по реда на постъпването им отделно от другите заявления. Когато е постъпил за вписване или обявяване акт по чл. 14, по делото на търговеца, съответно на юридическото лице с нестопанска цел се разглеждат незабавно всички постъпили преди него и неразгледани заявления по реда на постъпването им. Регистърното производство се спира въз основа на акт на съда на основание чл. 536 от Гражданския процесуален кодекс, както и в предвидени от Търговския закон случаи. В този случай преди това незабавно се разглеждат по реда на постъпването им всички заявления, постъпили преди заявлението, производството по което е спряно. Възобновяването се извършва незабавно при представяне на доказателства за отпадане на основанието за спиране.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Съгласно чл.21,длъжностното лице по регистрацията проверява дали:1) е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред;2). заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел; 3). заявлението изхожда от оправомощено лице; 4) към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт; 5) съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона;6) е представена декларация по чл. 13, ал. 4; 7) друго лице няма права върху фирмата или наименованието и те отговарят на изискванията на чл. 7, ал. 2 от Търговския закон при първоначално вписване или промяна на фирмата на търговец, съответно на чл. 7 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел при първоначално вписване или промяна на наименованието на юридическо лице с нестопанска цел;8)документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система;9) е платена дължимата държавна такса.

Съгласно чл.22, длъжностното лице по регистрацията извършва в съответния срок по чл. 19 вписване или заличаване на вписването, съответно обявяване на представения акт, когато са налице предвидените в чл. 21 изисквания. Вписването и заличаването се извършват чрез последователно въвеждане на информация за съответното обстоятелство в търговския регистър и в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.Обявяването се извършва чрез пренасяне на съдържанието на представения акт в търговския регистър и в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел във формат, подлежащ на автоматизирана обработка. Когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел, а когато е подадено заявление за регистрация на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел – на електронната страница на агенцията, не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в регистъра. В случаите, когато заявителят е посочил електронна поща, указанията се изпращат и на нея в срока по изречение второ. Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл. 31. Длъжностното лице постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2.

При съпоставка на  данните по делото с цитираните разпоредби на ЗТРРЮЛНЦ, се установява следното:

Заявлението  за вписване в ТР напускането на съдружниците А.Г.Ц., ЕГН-********** и Т. Г.Ц., ЕГН-**********, чрез пълномощника адв. В.П.К. ***, регистрирано с ВХ.№*******/03.07.2020г., е подадено при спазване на предвидените за това форма и ред; Заявеното обстоятелство  подлежи на вписване и не е вписано; Към заявлението  са приложени следните писмени доказателства:  2 бр.Декларация по чл.13,ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ, подадени от двамата заявители; Изрично  Адвокатско пълномощно,предоставено от двамата заявители в полза на адв. В.К. ***; Разписка за внесена д.т.;  2 бр.предизвестия, отправени  от заявителите чрез „****“ до търговското дружество с ограничена отговорност „****“-ООД, с което го уведомяват, че желаят на основание чл.125,ал.2 от ТЗ да прекратят участието си в дружеството и да бъдат заличени като съдружници, като молят в законоустановения срок дружеството да заяви вписване заличаването им от ТЗ; 2 бр. копия на пликове за изпращане на предизвестията чрез „Телепоща“; 2 бр. идзвестия за доставяне на предизвестията чрез „Телепоща“ до адресата – „****“-ООД-Плевен.

С оглед на посочените данни, съдът приема, че длъжностното лице по регистрацията, неправилно е приело, че заявлението за вписване е подадено от нелегитимен заявител. – Съгласно чл.125,ал.2 от ТЗ, съдружникът може да прекрати участието си в дружеството с писмено предизвестие, направено най-малко 3 месеца преди датата на прекратяването. Тълкуването на тази разпоредба сочи, че законодателят е признал на съдружниците в ООД едно субективно потестативно право да предизвикат чрез отправено от тях едностранно волеизявление до дружеството, промяна в неговия персонален дружествен състав. Прекратяването следва да се счита настъпило в момента на изтичане на срока на предидвестието. Законът не поставя възникване на правните последици на напускането по чл.125,ал.2 от ТЗ, от решение на Общо събрание на съдружниците. Признатото право на съдружника доброволно да напусне дружеството, независимо от волята на ОС, обуславя и правото му да заяви лично заличаването си от Търговския регистър на основание чл.125,ал.2 от ТЗ. В случай, че не му се признае това право, същият в много от случаите не би могъл да реализира до край правото си за напускане по чл.125,ал.2 от ТЗ, тъй като се поставя в зависимост  от волята на управителя на дружеството.  Вписването в ТР има оповестително значение, и  е призвано да отразява действителния актуален статус на търговските субекти.  При положение, че настъпилото прекратяване на членственото правоотношение по чл.125,ал.2 от ТЗ, не бъде вписано поради бездействие на управителя на ООД,   напусналият съдружник неправомерно продължава да се третира като съдружник спрямо третите лица.  Освен това, липсата на заличаване на  напусналия съдружник, може да бъде пречка за  заемане от него на различни  позиции в обществения живот. Възможността  съдружникът сам да заяви заличаването си от ТЗ, е призната в редица съдебни решения на различни съдилища в страната, постановена по повод обжалване на откази на длъжностните лица по регистрацията в аналогични случаи.

По изложените съображения, настоящият съдебен състав приема, че правото на съдружника, прекратил  участието си в ООД, чрез едностранно предизвестие по чл.125,ал.2 от ТЗ, да заяви  лично заличаването си от ТР, следва от  логическото тълкуване на тази разпоредба. Освен това, при липса на изричен нормативен текст, който да оправомощава съдружника сам за заяви заличаването си от ТР, поради наличие на предпоставките на чл.125,ал.2 от ТЗ, може да се приложи по аналогия разпоредбата на чл.141,ал.5 о ТЗ, в който смисъл е създадена съдебна практика.

Относно съдържащите се в отказа мотиви, че не са представени доказателства за съдбата на освободените дялове от капитала на дружеството и не е заявена промяна на дружествения договор относно имената на съдружниците, съдът намира, че длъжностното лице по регистрацията  е превишило правата си, като се е произнесло извън обхвата на проверката, която следва да извърши  по чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ. Проверката  е строго формална и се свежда до съобразяване  дали представеният акт подлежи на вписване или обявяване, и дали от външна страна отговаря на законните изисквания, представена ли е декларация по чл.13,ал.4 и заплатена ли е дължимата държавна такса.

За да се впише  заличаване на съдружник на ООД в хипотезата на чл.125,ал.2 от ТЗ е необходимо  установяване  на едновременното съществуване на две предпоставки: На едностранно волеизявление, изходящо от съдружника, отправено до  дружеството с ограничена отговорност за прекратяване на участието му, което да е достигнало до дружеството и изтичане на срока на предизвестието. От писмените доказателства, приложени към заявлението се установява следното: Двамата заявители А. Т. Ц. и Т.А. Ц., чрез „****“ са отправили до търговското дружество „****“- ООД със седалище в гр.Плевен, две отделни, но с идентично съдържание писмени предизвестия  за прекратяване на участието си като съдружници  на основание чл.125,ал.2 от ТЗ. Последните са получени от адресата на 11.02.2020г.  От това следва, че тримесечният законен срок на предизвестието  по чл.125,ал.2 от ТЗ е изтекъл на  11.05.2020г., т.е преди подаване на заявлението за вписване  на промени от 03.07.2020г. При това положение са налице предпоставките за вписване в Търговския регистър заличаване на съдружници в ООД при условията на чл.125,ал.2 от ТЗ – прекратяване участието в дружеството с писмено предизвестие, направено най-малко три месеца преди датата на прекратяването.  Изплащането на дела на напусналия съдружник, намаляване размера на капитала  на дружеството и други имуществени отношения, не са предпоставка за вписване на заявената промяна, изразяваща се прекратяване участието на съдружник.  Отношенията във връзка с дяловете на съдружниците и размера на капитала на дружеството може да бъдат предмет на последващо  решение на Общото събрание на ООД и евентуално на съдебен спор между напусналия съдружник и дружеството.

Неправилна е констатацията на длъжностното лице по регистрация и във връзка с дружествения договор.- Именно заличаването на двамата съдружници, прекратили участието си на основание чл.125,ал.2 от ТЗ, може да бъде основание за  изменение на дружествения договор и заявяване  в ТР на това обстоятелство от представителя на ООД.

По изложените съображения, Окръжният съд приема, че  отказът на длъжностното лице по регистрацията при АВ, да  впише по партидата на заявителя „*****“-ООД, промяна на вписани обстоятелства, изразяваща се в заличаване на съдружниците А.Г.Ц., ЕГН-********** и Т. Г.Ц., ЕГН-**********, отправили предизвестие по чл.125,ал.2 от ТЗ, е неправилен. Поради това следва да бъде отменен и на основание чл.25 ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ и да се укаже на Агенцията по вписванията  да впише   в Търговския регистър  по партидата на „***“-ООД, ЕИК-*** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“***“№***, ет.**, ап.**,  заличаването като съдружници на  заявителите  А.Г.Ц. ЕГН-**********  и Т. Г.Ц., ЕГН-**********, на основание по чл.125,ал.2 от ТЗ.

Решението не подлежи на обжалване, тъй като с него се  отменя постановения отказ и се уважава заявлението за обявяване.

По изложените съображения, Плевенският окръжен съд, Търговско отделение, на основание чл. 25,ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ

 

                         Р   Е   Ш   И   :

 

 ОТМЕНЯ ОТКАЗ №20200703112016/06.07.2020г. на Длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията, Търговски регистър, по Заявление  Вх.№****/03.07.2020г., подадено от адв. В.П.К. ***, за вписване на промяна на обстоятелства, изразяваща се в заличаване на основание чл.125,ал.2 от ТЗ на А.Г.Ц. ЕГН-**********  и Т. Г.Ц., ЕГН-**********, като съдружници в ****“-ООД, ЕИК-***** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“****“№**, ет.**, ап.***.

  УКАЗВА на Длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията – Търговски регистър да  впише   в Търговския регистър  по партидата на ****“-ООД, ЕИК-***** със седалище и адрес на управление в гр.Плевен, ул.“****“№***, ет.**, ап.***, промяна на обстоятелства, изразяваща се в заличаване на съдружниците А.Г.Ц. ЕГН-**********  и Т. Г.Ц., ЕГН-**********,на основание чл.125,ал.2 от ТЗ.

ПРЕПИС    от  съдебното решение заедно с документите във връзка със заявеното вписване, да се изпратят на Агенцията по вписванията.

РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.

 

 

 

СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: