Р Е Ш Е Н И Е
гр.
София, 14.04.2021 г.
СГС, VI-4 състав, в закрито съдебно заседание на четиринадесети
април две хиляди двадесет и първа година,
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
НИКОЛА ЧОМПАЛОВ
Като
разгледа докладваното от съдия Чомпалов т. д.
№ 449/21 г.,
за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, вр. с Глава ХХI
ГПК.
СГС е
сезиран с жалба от „И.Ф.“ ООД срещу отказ N 20210308162359/09.03.2021 г. на длъжностното лице по
регистрация към Агенция по вписвания, постановен по заявление за вписване
прехвърляне на дружествени дялове. Според жалбоподателя отказът на длъжностното
лице е незаконосъобразен, защото при искане да се впише прехвърляне на дялове
не е необходимо да се сочи в заявлението размерът на дялово участие в поле 19.
Освен това се сочи, че прехвърлянето на дружествени дялове се извършва свободно
и в този случай не е необходимо да се представя декларация по чл.129 ТЗ,
каквато се представя, когато дружествените дялове се придобиват от трето лице,
което не е съдружник. Поддържа се, че за вписване на прехвърлянето на дялове не
е необходимо да се представя решение на ОС на съдружниците за промяна в
дружествения договор. Иска се от жалбоподателя да се отмени обжалваният отказ и
да се укаже на длъжностното лице да впише заявената промяна в обстоятелствата
по неговата партида.
Агенция по вписванията е подала отговор, с
който оспорва жалбата с довода, че в поле 19 не е било заявена промяна по
отношение размера на дялово участие на приобратателя А.З., а това обстоятелство
подлежи на вписване, защото би се стигнало до несъответствие между вписания
размер на капитала и вписаното по партидата дялово участие на съдружниците.
Поддържа се, че при прехвърляне на дялове е необходимо да се представи
декларация по чл.129 ТЗ независимо от това дали приобретателят е съдружник или
не, както и че е необходимо да се заяви за вписване промени в съдържанието на
дружествения договор.
Според съда жалбата е подадена срещу
подлежащ на обжалване акт на длъжностното лице по регистрация към Агенция по
вписвания, поради което следва да се разгледа по същество.
Подадено е заявление N 20210308162359/08.03.2021 г.,
с което „И.Ф.“ ООД е поискал да се впише по неговата партида в ТР прехвърляне
на дружествени дялове от Н.Н.Н.в полза на А.С.З..
Представен е договор за продажба на
дружествени дялове от 08.02.2021 г., от който се установява, че Н.Н.Н.е продал
на А.С.З. 33 дружествени дяла от капитала на „И.Ф.“ ООД. Съдържанието на
договора и подписите на страните са нотариално удостоверени.
С обжалваният отказ N 20210308162359/09.03.2021 г.
длъжностното лице по регистрация е отказало вписване на прехвърлянето на
дружествени дялове. Прието е, че не е била заявена промяна по отношение размера
на дялово участие на приобратателя А.З., както и че при прехвърляне на дялове е
необходимо да се представи декларация по чл.129 ТЗ независимо и да се заяви за
вписване промени в съдържанието на дружествения договор.
При така установената фактическа обстановка
съдът достигна до следните правни изводи:
Предмет на производството пред съда е жалба
срещу отказ да се впише прехвърляне на дружествени дялове от капитала на ООД.
На
първо място следва да се спомене, че страна в настоящето производство в качеството
на жалбоподател е търговското дружество „И.Ф.“ ООД, което има качеството на
заявител в регистърното производство. Жалбата е подадена от пълномощник, който
видно от пълномощно на лист 12 притежава представителна власт да представлява
дружеството в производството по обжалване на отказа. Заявител в охранителното
производство пред регистърния орган е търговското дружество, от което
обстоятелство произтича и качеството му на страна в настоящето производство по
обжалване на отказа.
Според съда обжалваният отказ е
незаконосъобразен. Това е така, защото от представените със заявлението
доказателства се установява, че към сезиране на регистърния орган всички
предпоставки от фактическия състав на чл.129 ал.2 ТЗ са осъществени в пълнота,
поради което няма основание да се откаже вписване на настъпилите промени.
Представен е договор за
продажба на дялове от 08.02.2021 г., от който се установява, че Н.Н.Н.е продал
на А.С.З. 33 дружествени дяла от капитала на „И.Ф.“ ООД, а договорът е с
нотариално заверени подписи и съдържание. Видно е от вписванията по партидата на
заявителя, че приобретателят на дружествените дялове А.С.З. има качеството на
съдружник, а това означава, че със сделката не се прехвърлят дружествени дялове
в полза на трето за дружеството лице. След като приобретателят на дружествените
дялове има качеството на съдружник, за допускането
на вписването е достатъчно да е сключен договор с нот.заверка на подписите и на
съдържанието. Това е така, защото нормата на чл.129 ал.1, предл.1-во ТЗ
предвижда, че прехвърлянето на дружествения
дял от един съдружник на друг се извършва свободно.
Когато дружествените дялове се
прехвърлят в полза на съдружник, както е в случая, единственото изискване е за
спазване на писмена форма с нот.заверка на подписите и на съдържанието по
отношение на договора за прехвърляне на дяловете. Това законово изискване е
спазено, защото към заявлението е представен договор за покупко-продажба на
дялове от 08.02.2021 г., който е с нот.заверка на подписите и на съдържанието.
Нормата на чл.129 ал.1,
предл.2-ро ТЗ предвижда, че прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на трети лица се извършва при спазване на изискванията за приемане на нов
съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения
и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и
на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до
три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Изискването за липса на неизплатени изискуеми трудови възнаграждения,
обезщетения и задължителни осигурителни вноски, както и за представяне на декларация по образец за удостоверяване
липсата на тези задължения, се отнася само за случая, когато дружественият дял
се прехвърля на трето лице – на лице, което няма качеството на съдружник.
Случаят обаче не попада в хипотезата на чл.129 ал.1, предл.2-ро ТЗ, защото
приобретателят на продадените дружествени дялове е съдружник, а не трето
/външно/ за дружеството лице.
Изискването за липса на
неизплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски и за представяне на декларация за удостоверяване
на това обстоятелство е въведено с цел да се ограничи възможността търговски
дружества с натрупани задължения към работници и служители да се прехвърлят на „трети лица“ /несъдружници/, които са малоимотни и социално слаби
граждани и от които кредиторите не могат да съберат
вземанията си. Цели се пресичане на
възможността собствениците на търговското дружество да се освободят от пасивите, като оставят всичките задължения на „третото лице“ - новия собственик, който не е членувал в дружеството.
За волята и целта на законодателя може да се съди от публикуваните на електронния сайт на Народно събрание на Република България
Мотиви към Законопроекта за
изменение и допълнение на ТЗ вх.N 754-01-39/06.07.2017 г. - „ с предложенията се цели прекратяване на порочната практика фирми със
задължения /предимно към НАП и с неизплатени заплати на
работници/ да се прехвърлят на малоимотни и социално слаби
граждани, от които кредиторите не могат да съберат вземанията си. По който начин вече бившите собственици се освобождават от пасивите на
фирмата и остават всичките й задължения на новия собственик, като в същото
време регистрират друго дружество и започват наново.
Предложенията са съобразени с практиката и целят да пресекат най-често
регистрираните на злоупотреба и избягване от отговорност“. Процесната прехвърлителна сделка обаче не води
до придобиване на дружествените дялове от трето лице /несъдружник/, защото приобретателят
е съдружник, поради което изискването за представяне на декларация по чл.129 ТЗ
не намира приложение.
Вписването на прехвърляне на
дружествени дялове не е обусловено от вписване на промени в дружествения
договор. В действителност прехвърлянето на дружествени дялове води до
увеличаване обема на дяловете, притежавани от съдружника А.С.З., а това
обстоятелство е основание за промяна в дружествения договор, в който се сочи
дяловото участие на всеки съдружник. Промяната на дружествения договор обаче е
последица от прехвърлянето на дялове, но не и предпоставка за вписване на
извършеното прехвърляне. Промяната на дружествения договор е обусловена от
прехвърлянето на дялове, но прехвърлянето на дялове не е обусловено от промяната
в дружествения договор.
По отношение размера на дяловото участие.
Нормата на чл.119 ал.2 ТЗ предвижда, че в ТР се вписват данните по точки 1, 2, 3, 4 (само размерът
на капитала) и точка 6 на чл. 115 ТЗ. Нормата на чл.115 т.1 до т.6 регламентира
изчерпателно съдържанието на дружествения договор, а в т.5 е посочено,
че в него следва да се съдържа информация за размера на дяловете на всеки
съдружник. След като в нормата на чл.119 ал.2 ТЗ не е предвидено, че в ТР се
вписват данните по т.5 /“размера на дяловете“/, а единствено данните по точки
1,2,3,4 и по т.6, съдът приема, че в ТР не подлежи на вписване размера на
дяловото участие. Ако волята на закона бе в ТР да се вписват данните по чл.115,
т.5 ТЗ - за размера на дяловото участие, в нормата на чл.119 ал.2 ТЗ би
следвало да се съдържа изискване в ТР да се вписват данните по чл.115 т.5 ТЗ,
но в нормата е предвидено изискване единствено за вписване на данните по 1,2,3,4
и по т.6, а не и на данните по т.5.
За вписване на обстоятелствата,
произтичащи от прехвърлянето на дружествени дялове между съдружници, не е необходимо решение на общото събрание по чл.
137, ал. 1, т. 1 от ТЗ -решение № 1318 от 24.06.2016 г. по ф.д. № 2028/2016 г. на САС.
В решение №
46/22.04.2010 г. по т.д. № 500/2009 г. ВКС е прието, че прекратяване участието на съдружник при хипотезата на чл.
125 ал. 2 ТЗ е последица от свободно формирана и външно изявена воля на
съдружника, както и че в тези случаи не се изисква наличието
на други предпоставки, а останалите обстоятелства, свързани с това напускане
могат да бъдат предмет на последващи заявления, както и на последващо
заявление за обявяване на нов дружествен договор. Според съда във всички случаи на промяна в
състава на съдружниците – при напускане на съдружник и при прехвърляне на
дружествен дял, за да се допусне вписване на такава промяна, не е необходимо да
се заяви обявяване на промяна в дружествения договор, каквато може да е предмет
на последващо заявление.
С оглед на изложеното съдът
намира, че обжалваният отказ следва да се отмени и да се укаже на АВ да впише
заявената с процесното заявление промяна в обстоятелствата по партидата на
жалбоподателя.
Мотивиран съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ отказ N 20210308162359/09.03.2021 г. на длъжностното лице по
регистрация към АВ.
ВРЪЩА преписката на Агенция по вписвания с указания да се впишат от
длъжностното лице по регистрация поисканите със заявление вх. 20210308162359/08.03.2021 г. промени
в обстоятелствата по партидата на „И.Ф.“ ООД, ЕИК ********, изразяващи се в
прехвърляне на притежаваните от Н.Н.Н.дружествени дялове в полза на А.С.З..
Решението може да се обжалва пред САС в
7-дневен срок от връчването.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
)