РЕШЕНИЕ
№ 119
гр. София, 10.01.2025 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 107-МИ СЪСТАВ, в публично
заседание на двадесет и трети октомври през две хиляди двадесет и четвърта
година в следния състав:
Председател:ЛОРА М. МИТАНКИНА
при участието на секретаря НЕЛИ ИВ. ВЕЛЕВА
като разгледа докладваното от ЛОРА М. МИТАНКИНА Административно
наказателно дело № 20241110209583 по описа за 2024 година
Производството е по реда на чл. 58д и сл. ЗАНН.
Делото се разглежда повторно от СРС, след като с Решение №
10596/02.07.2024г., постановено по КНАХД № 4155/2024г. по описа на АССГ,
VIII к.с., е отменено Решение № 978 от 23.02.2024г., постановено от СРС, НО,
7 състав по НАХД № 6715/2023г. и делото е върната за ново разглеждане от
друг състав на същия съд с дадени задължителни указания по приложението
на закона.
Образувано е по жалба на „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД, ЕИК
********* срещу аказателно постановление № Р-10-78/12.04.2023г., издадено
от заместник-председател на Комисията за финансов надзор (КФН),
ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което на
жалбоподателя е наложена имуществена санкция в размер на 1000 (хиляда)
лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 1, пр. 1 от Закона за пазарите на финансови
инструменти/ЗПФИ/ за нарушение на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50 от
30.03.2022 г. за капиталовата адекватност, ликвидността на инвестиционните
посредници и осъществяването на надзор за спазването им (Наредба № 50).
Недоволно от така издаденото наказателно постановление е останало
санкционираното юридическо лице, което в подадена жалба релевира доводи
за отмяната му. На първо място се твърди, че АУАН е съставен извън
предписания в чл. 34, ал. 1 от ЗАНН тримесечен срок от откриване на
нарушителя. Твърди се, че на 13.05.2022г. жалбоподателят е уведомил
наказващия орган, че държи собствени парични средства в значителен размер
в Cowen International Ltd (над 60 %) в отчета за първо тримесечие на 2022г.,
подадено с писмо с вх. № в КФН - РГ-03-00-15#33/13.05.2022г., в което е
видно, че жалбоподателят съхранява 78.25% от собствените парични средства
в Cowen International Ltd. Поради това според жалбоподателя от 13.05.2022г.
1
контролните органи са разполагали с необходимата информация за
установяване на нарушението. Излагат се и съображения за приложимост на
чл. 28 от ЗАНН. В тази връзка се сочи, че периодът, в който се твърди да не са
били спазени изискванията на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50, е незначителен и
обуславял по-ниска степен на обществена опасност спрямо типичните
нарушения от същия вид, като се твърди, че жалбоподателят е прехвърлил
паричните средства в кредитна институция само 7 дни след съставяне на
АУАН. Отделно от това още от август 2022 г. бил започнал процес по
придобиването на Cowen International Ltd. от шестата по големина банка в
Северна Америка, с което изискванията на Наредба № 50 биха били
изпълнени дори да са съхранявани средства в Cowen International Ltd. Самата
КФН в публичен документ, достъпен на интернет страницата на КФН,
изразявала позиция, че разпоредбата на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50 следвала
да бъде отменена в бъдеще. По тези съображения се иска отмяна на
обжалваното НП. Претендира и присъждане на направените по делото
разноски.
В съдебно заседание, в което е даден ход на делото по същество,
жалбоподателят, редовно призован, се представлява от адв. В, която заявява,
че поддържа жалбата и наведените в нея доводи. Моли да не бъде приложен
чл. 19, ал. 2 от Наредба 50 поради противоречието му с чл. 43 от Регламент
2019/2033, вр. чл. 63, както и вр. чл. 21 от Хартата на основните права. Иска се
отмяна на НП и присъждане на направените разноски, като се представя и
списък по чл. 80 ГПК.
Въззиваемата страна, редовно призована, се представлява от
юрисконсулт С с представено по делото пълномощно, който моли оспореното
наказателно постановление да бъде потвърдено като правилно и
законосъобразно по съображения, изложени в писмени бележки. Моли за
присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение и релевира
възражение за прекомерност на претендираното от жалбоподателя адвокатско
възнаграждение.
Софийски районен съд, след като взе предвид доводите на страните
и след като обсъди събраните по делото доказателства, намира за
установено от фактическа страна следното:
„АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД е инвестиционен посредник (ИП),
вписан в регистъра на инвестиционните посредници по чл. 30, ал. 1, т. 2 от
Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), и притежаващ лиценз за
предоставяне на определени инвестиционни услуги, издаден с Решение №
145-ИП от 24.02.2011 г., чийто обхват е разширен с Решение № 577-ИП от
22.07.2013 г. и с Решение № 532 от 23.06.2022 г. на КФН.
В изпълнение на задължението си за подаване на периодична финансова
информация в КФН дружеството с писмо вх. № РГ-03-00-22/12.08.2022 г.
депозирало в КФН две отчетни форми: Приложение I към Регламент за
изпълнение (ЕС) 2021/2284 към 30.06.2022 г. (Приложение I) и Допълнителна
справка по образец, формат и ред, определен от заместник-председателя по
реда на чл. 43 от Наредба № 50 към 30.06.2022 г. (Допълнителна справка
RA5).
При прегледа на представените документи в КФН било установено, че
във форма Приложение I, в таблица I 08.00 „Риск от концентрация“
(worksheet), в поясняваща таблица I 08.03 „Равнище на риска от концентрация
- Общо депозирани собствени парични средства“ било посочено, че ИП
съхранявал 71.73 % от депозираните собствени парични средства с левова
2
равностойност от 1 854 680 лв. в чуждестранния инвестиционен посредник
Cowen International Ltd., United Kingdom. Видно от водения от надзорния
орган на Обединеното Кралство (Financial Conduct Authority) публичен
регистър, дружеството Cowen International Ltd., UK не било лицензирано като
банка, а било инвестиционен посредник (Cowen International Limited
(fca.org.uk).
В представената допълнителна справка RA5 в съдържащата се в нея
„Справка към счетоводен баланс на ИП „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД към
30.06.2022 г.“ в раздел Б „Текущи активи“, група I „Парични средства“, т. 3 и 4
били отчетени собствени парични средства по разплащателни сметки в лева в
размер на 68 011 лв. и собствени парични средства по разплащателни сметки
във валута в размер на 2 517 729 лв. Не били отчетени собствени парични
средства по депозитни сметки. В този смисъл общият размер на собствени
паричните средства, съхранявани от ИП по разплащателни и депозитни
сметки, възлизал на 2 585 740 лв. Предвид това, че съхраняваните от
„АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД собствени парични средства при Cowen
International Ltd. били в размер на 1 854 680 лв., то същите представлявали
62.73 % от всички собствени парични средства на инвестиционния посредник
(по разплащателни, депозитни сметки и на каса) в размер на 2 956 508 лв. В
посочената сума били включени собствени парични средства на каса в лева в
размер на 295 569 лв. и собствени парични средства на каса във валута в
размер на 75 200 лв.
Съгласно Заповед З-26 от 19.01.2022 г. на заместник-председателя на
КФН била открита проверка на място на „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД, като
същата била изменена и допълнена със Заповед З-201 от 20.07.2022 г., при
която в проверката е била включена и св. А. Б. - главен експерт в отдел
„Надзор на инвестиционните посредници, пазари на финансови инструменти
и разследване на пазарни злоупотреби“ в дирекция „Надзор на
инвестиционната дейност“ при КФН. При проверката, осъществена от св. Б., с
искане № 16 от 17.08.2022 г. от ИП били изискани извлечения за периода от
началото на откриване на проверката до датата на получаване на искането от
ИП, а именно от 21.01.2022 г. до 17.08.2022 г. от сметка с номер СРI168953
при Cowen International Ltd., в която се съхранявали собствените парични
средства на ИП, писмени обяснения за причините над 70% от тези депозирани
парични средства на ИП да се концентрират за съхранение по сметка в Cowen
International Ltd., както и представяне на детайлна информация за
извършваните операции от ИП, които се обслужват чрез сметката. В отговор в
КФН били представени с вх. № РГ-03-236-5#420 от 19.08.2022 г. месечни
извлечения от сметка СРI168953 за периода от 31.01.2022 г. до 31.07.2022 г.,
като в извлечението, озаглавено „Position Appraisal“, се съдържала
информация за наличността на сметката към последния ден от месеца, а в
извлечението, озаглавено „Transaction History“, се съдържала информация за
движението по сметката през съответния месец. Относно извършените
операции от ИП, които се обслужвали от сметката СРI168953, били
представени и хронологични регистри за движенията по счетоводната сметка
5042 „Разплащателни сметки при местни банки във валута“, аналитична
партида СРI168953 на дружеството за периода от 21.01.2022 г. до 17.08.2022 г.
В допълнение към предоставените извлечения ИП посочил, че „... така
поддържаните парични наличности по собствената сметка на „АЛАРИК
СЕКЮРИТИС“ ООД са необходими за заплащане на разходи на дружеството
по сделките на клиентите, включително комисионните на изпълняващия
3
брокер Instinet, които се нареждат от Cowen International Ltd“.
Видно от извлечението от сметката („Position Appraisal“) към 30.06.2022
г. балансът по сметка СРI168953 (колона „Market Value Book“ в извлечението)
било в размер на 803 135,70 щатски долара с левова равностойност 1 512
272,39 лв., за отчитането на които средства дружеството използвало
счетоводна сметка 5042 „Разплащателни сметки при местни банки във
валута“, аналитична партида СРI168953. Предвид несъответствието на
левовата равностойност на валутната наличност по извлечението от сметката
при Cowen International Ltd спрямо посочената от ИП в Приложение I левова
равностойност на същата наличност в Cowen International Ltd в размер на 1
854 680 лв., допълнително главният счетоводител на Дружеството Н уточнила
в телефонен разговор от 23.08.2022 г., че в посочената сума ИП бил включил
освен салдото от счетоводна сметка 5042 „Разплащателни сметки при местни
банки във валута“, аналитична партида СРI168953 (сметка 5042), и салдото от
сметка 4352 „Преводи в изпълнение във валута“ (сметка 4352). ИП разяснил,
че сметка 4352 отчитала размера на собствените парични средства във връзка
с вземания на ИП по такси и комисиони от клиенти по отношение на
извършени операции с финансови инструменти на клиенти при Cowen
International Ltd. Във връзка с това с т. 2 от Искане № 17 от 26.08.2022 г.
предвид включването и на салдото по сметка 4352 „Преводи в изпълнение във
валута“ за целите на изчисление на размера на собствените парични средства
на ИП, отчитани в Приложение I, от дружеството било изискано да представи
и счетоводна справка с движенията по счетоводна сметка 4352 за периода от
началото на 2022 г. до датата на получаване на искането от ИП (26.08.2022 г.),
от която да са видни крайните дебитни салда по сметката за всеки ден, както и
да бъде посочено салдото към следните дати: 31.12.2021 г., 31.03.2022 г. и
30.06.2022 г. В отговора на отправеното искане ИП представил в КФН с писмо
вх. № РГ-03-236-5#434 от 02.09.2022 г. информация, че салдото по сметка
4352 „Преводи в изпълнение във валута“ към исканите дати било, както
следва: към дата 31.12.2021 г. - 93 920,26 щатски долара, 162 186,20 лева; към
31.03.2022 г. - 159 055,38 щатски долара, 280 231,72 лева; към 30.06.2022 г. -
181 846,88 щатски долара, 342 410,40 лева. Така общият размер на
собствените паричните щатски долари при Cowen International Ltd. към
30.06.2022 г. възлизал на 984 982,58 щатски долара (803 135,70 щатски долара
от сметка 5042 плюс 181 846,88 щатски долара от сметка 4352). При валутен
курс на БНБ към 30.06.2022 г.: 1 щатски долар = 1,88296 лв. левовата
равностойност на общия размер на собствените парични средства на
„АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД при Cowen International Ltd. към 30.06.2022 г.
възлизал на 1 854 682,79 лв. (посочен от ИП със закръгление като 1 854 680 лв.
в Приложение I). Съхраняваните от „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД парични
средства при Cowen International Ltd. представлявали 62.73 % от всички
парични средства ИП (по разплащателни, депозитни сметки и на каса).
На 10.11.2022г. св. А. Е. Б. съставила срещу „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“
ООД АУАН № Р-06-416/10.11.2022 г. за нарушение на чл. 19, ал. 2 от Наредба
№ 50 от 30.03.2022 г. за капиталовата адекватност, ликвидността на
инвестиционните посредници и осъществяването на надзор за спазването им.
Въз основа на така съставения АУАН е издадено обжалваното
наказателно постановление, с което е ангажирана
административнонаказателната отговорност на „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“
ООД.
4
Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа
на показанията на свидетелката А. Б., както и на приобщените на основание
чл. 283 НПК доказателства и доказателствени средства: заповед № З-26 от
19.01.2022 г.; заповед № З-201 от 20.07.2022 г.; паметна записка от 23.08.2022
г.; справка от интернет страницата на КФН; веществени доказателствени
средства - два броя оптични носители, съдържащи писмо вх. № РГ-03-00-
22/12.08.2022 г. с отчет за второ тримесечие, разпечатка от регистъра на
Financial Conduct Authority и писма с вх. № РГ-03-236-5#420 от 19.08.2022 г. и
вх. № РГ-03-236-5#434 от 02.09.2022 г..
Така събраният доказателствен материал спомага по безспорен начин да
се установят всички обстоятелства, които са от значение относно процесното
нарушението и неговият автор. В показанията на свидетеля Б. се съдържа
достоверна и относима към предмета на делото информация относно
извършената от нея проверка и направените констатации, като съдът ги
кредитира с доверие като логични и последователни, съответстващи напълно
на приобщените по делото писмени доказателства. Доколкото
доказателствените източници по делото са еднопосочни, то в случая не се
налага по-подробното им аналитично обсъждане.
При така установената фактическа обстановка съдът от правна
страна намира следното:
Жалбата е процесуално допустима, тъй като изхожда от легитимирано
лице, депозирана е в предвидения от закона преклузивен срок срещу акт,
подлежащ на обжалване. Разгледана по същество, жалбата е неоснователна,
като съображенията на съда в тази насока са следните:
АУАН и НП са издадени от материално и териториално компетентни
органи при съблюдаване на разпоредбата на чл. 295, ал. 1 от ЗПФИ и Заповед
№ З-320 от 08.11.2022 г. на заместник-председателя на КФН относно
компетентността на актосъставителя А. Б.. При изготвянето им е спазена
изискуемата от закона писмена форма, същите съдържат всички задължителни
реквизити по смисъла на чл. 42, ал. 1 и чл. 57, ал. 1 ЗАНН, като са спазени и
давностните срокове по чл. 34 от ЗАНН и са надлежно връчени на
жалбоподателя. В тази връзка съдът счита за неоснователни възраженията на
жалбоподателя за издаване на АУАН от 10.11.2022 г. след изтичане на
тримесечния давностен срок по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН, тъй като дружеството
изрично било уведомило АНО още на 12.08.2022 г. с информация за второто
тримесечие на 2022 г., че към 30.06.2022 г. съхранява 71.73 % в Cowen
International Ltd. Следва да се има предвид, че тримесечният срок по чл. 34, ал.
1 от ЗАНН започва да тече не от момента, в който са налице данни за
осъществено административно нарушение, а от момента, в който са били
събрани всички относими и релевантни факти, свързани с конкретните
5
параметри на предявеното административно нарушение. Освен това не е
налице съвпадение между констатациите в отчета за второ тримесечие,
представен от „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД на 12.08.2022 г. и
констатираните при проверката на факти досежно стойността и процента на
съхраняваните в Cowen International Ltd собствени парични средства. В тази
връзка следва да се вземе предвид и изложеното от актосъставителя Б., че е
установила несъответствие по салдото на съответната сметка при Cowen
International Ltd със сумата, посочена в Приложение 1 от дружеството, което
наложило допълнително разследване и снемане на допълнителни сведения от
главния счетоводител на „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД Вера Ниновска, като
разговорът с последната е проведен на 23.08.2022 г. Последното се
потвърждава и от приобщената паметна записка от 23.08.2022 г. за
проведените разговор и допълнително разследване. Дори да се игнорира
фактът, че последно предоставените по преписката от наказаното дружество
относими материали са от 02.09.2022 г., то последното действие по
разследване на обстоятелствата, свързани с предявеното административно
нарушение, предприето от актосъставителя, е от дата 23.08.2022 г., поради
което логично следва изводът, че АУАН е съставен в рамките на тримесечния
срок по чл. 34, ал. 1 от ЗАНН.
По изложените съображения съдът намира, че в хода на
административнонаказателното производство не са допуснати съществени
нарушения на процесуалните правила, водещи до опорочаване на НП и
ограничаващи правото на защита на нарушителя.
При така установената фактическа обстановка съдът намира, че от
доказателствата по делото се установява категорично, че дружеството-
жалбоподател „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД в качеството си на ИП, вписан
в публичния регистър на инвестиционните посредници, поддържан от КФН в
съответствие с чл. 30, ал. 1, т. 2 от ЗКФН, се явява задължено лице на всички
нормативни изисквания, които регулират предоставянето на инвестиционни
услуги и извършването на инвестиционна дейност, включително
нормативните изисквания, установени в Регламент (ЕС) 2019/2033 относно
пруденциалните изисквания за инвестиционните посредници, актовете по
прилагането му (делегирани регламенти и регламенти за изпълнение), ЗПФИ и
Наредба № 50. Доколкото „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД не е малък и
невзаимосвързан ИП по смисъла на чл. 12, § 1 от Регламент (ЕС) 2019/2033,
същият следва да докладва в КФН информацията по чл. 54, § 1 и 2 от
Регламент (ЕС) 2019/2033 на тримесечие посредством образци, установени в
Приложение I към Регламент за изпълнение (ЕС) 2021/2284 на Комисията от
10 декември 2021 година за определяне на технически стандарти за
изпълнение за прилагането на Регламент (ЕС) 2019/2033.
6
Съгласно разпоредбата на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50 собствените
парични средства на инвестиционния посредник могат да бъдат държани на
каса или по разплащателни или депозитни сметки в банка, която не е в
производство по несъстоятелност или поставена под специален надзор в
съответствие с чл. 43 от Регламент (ЕС) 2019/2033. Собствените парични
средства на инвестиционния посредник по разплащателни или депозитни
сметки в банка трябва да бъдат в размер не по-малък от 70 на сто от всички
парични средства на инвестиционния посредник.
От установените по делото факти следва, че „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“
ООД към 30.06.2022 г. е съхранявал в Cowen International Ltd. собствени
парични средства, представляващи 62.73 % от всички парични средства на
инвестиционния посредник в размер на 2 956 508 лв., при положение, че
Cowen International Ltd. не е лицензирано като банка, а е инвестиционен
посредник, което е в нарушение на изискванията на чл. 19, ал. 2 от Наредба №
50, съгласно която не по-малко от 70 процента от собствените парични
средства на инвестиционния посредник следва да се съхраняват по
разплащателни и депозитни сметки в банка. В този смисъл наложената
минимална имуществена санкция по относимата санкционна разпоредба на
чл. 290, ал. 9, т. 1, пр. 1 от ЗПФИ се явява правилна и съответна на тежестта на
нарушението.
Не са налице основания за третиране на случая като „маловажен“ по
смисъла на чл. 28 от ЗАНН. Не се оспорва обстоятелството, че последиците от
нарушението са били отстранени непосредствено след издаване на АУАН,
когато дружеството е привело собствените си парични средства в
съответствие с изискванията на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50. Това обаче е
единственото смекчаващо обстоятелство, което е недостатъчно за приложение
на чл. 28 от ЗАНН. На него противостоят определено отегчаващите
обстоятелства, че отклонението от изискванията на чл. 19, ал. 2 от Наредба №
50 не е нито минимално, нито краткотрайно във времето. Съгласно
посоченото в жалбата това състояние е съществувало и към първото
тримесечие на 2022 г., а елементарните изчисления сочат, че към 30.06.2022 г.
ИП „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД е съхранявал по-малко от 30 % от
собствените си парични средства в банка вместо необходимите поне 70 на сто.
По изложените съображения съдът намира, че обжалваното наказателно
постановление е издадено при спазване на процесуалните правила и при
правилно приложение на материалния закон, поради което същото следва да
бъде потвърдено като правилно и законосъобразно.
С оглед изхода на делото искането на въззиваемата страна за присъждане
на юрисконсултско възнаграждение се явява основателно предвид
разпоредбата на чл. 63д, ал. 4 от ЗАНН и обстоятелството, че пред съда АНО е
представляван от юрисконсулт. Според чл. 27е от Наредбата за заплащане на
правната помощ възнаграждението за защита в производства по ЗАНН е от 80
до 150 лв., като вземайки предвид фактическата и правна сложност на делото,
съдът намери, че „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД следва да заплати на КФН
юрисконсултско възнаграждение в размер на 100 лева. Съгласно разпоредбата
на чл. 226, ал. 3 от АПК съдът следва да се произнесе и по направените
разноски по НАХД № 6715/2023г. по описа на СРС, НО, 7 състав и по КНАХД
№ 4155/2024г. по описа на АССГ, VIII к.с. Пред всяка от посочените
инстанции наказващият орган е бил представляван от юрисконсулт и е
направено своевременно искане за присъждане на разноски, поради което
7
съдът прие, че следва да присъди в полза на КФН юрисконсултско
възнаграждение в размер на по 100 лева или в общ размер на 300 лева.
Така мотивиран и на основание чл. чл. 63, ал. 2, т. 5 ЗАНН, Софийски
районен съд
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА наказателно постановление № Р-10-78/12.04.2023г.,
издадено от заместник-председател на Комисията за финансов надзор,
ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което на
„АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД, ЕИК *********, е наложена имуществена
санкция в размер на 1000 (хиляда) лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 1, пр. 1
ЗПФИ за нарушение на чл. 19, ал. 2 от Наредба № 50 от 30.03.2022 г. за
капиталовата адекватност, ликвидността на инвестиционните посредници и
осъществяването на надзор за спазването им.
ОСЪЖДА „АЛАРИК СЕКЮРИТИС“ ООД, ЕИК ********* да заплати
на Комисията за финансов надзор 300 лева разноски за юрисконсултско
възнаграждение по настоящото съдебно производство, както и по НАХД №
6715/2023г. по описа на СРС, НО, 7 състав и по КНАХД № 4155/2024г. по
описа на АССГ, VIII к.с.
Решението подлежи на касационно обжалване пред Административен
съд София град на основанията, предвидени в НПК, и по реда на Глава
Дванадесета от АПК в 14-дневен срок от получаване на съобщението за
изготвянето му.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
8