Решение по дело №256/2020 на Апелативен съд - Варна

 

Р    Е    Ш    Е    Н    И    Е

 

 

№ 117 /гр. Варна, 17.06.2020 г.

                                                          

В ИМЕТО  НА  НАРОДА

 

ВАРНЕНСКИ АПЕЛАТИВЕН СЪД – ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ в закрито съдебно заседание на   17-ти     юни през две хиляди и двадесета година, в състав:

 

                                        ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВИЛИЯН ПЕТРОВ

                                                ЧЛЕНОВЕ: ГЕОРГИ ЙОВЧЕВ

                                                                                НИКОЛИНА ДАМЯНОВА

 

като разгледа докладваното от съдия Георги Йовчев в.т.д.№256/2020 год., за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството е с правно основание чл.25, ал.4, изр.2 ЗТР и е образувано по жалба на П. В. Л. от гр.Варна, в качеството му на член на съвета на директорите на «СЛЪНЧЕВО» АД, ЕИК *********, със седалище с.Слънчево  срещу решение №134/12.02.2020 год., постановено по т.д.№2123/2019  год. по описа на ОС – Варна, с което е потвърден отказ №20191204093848-2/10.12.2019 г., постановен от длъжностно лице при АВ, Търговски регистър, по заявление вх.№ 20191204093848 на П. В. Л., ЕГН **********, Варна, в качеството му на член на СД на СЛЪНЧЕВО АД, ЕИК *********, с.Слънчево, за вписване на промени в представителството на дружеството, а именно оттегляне на овластяване.                 В предявената до съда жалба се излага, че съдебният акт е незаконосъобразен, тъй като всеки от членовете на съвета на директорите разполага с право да оттегли даденото овластяване на изпълнителния директор и това обстоятелство подлежи на вписване, тъй като е свързано с начина на представителство на дружеството.                                                     Апелативният съд, като се запозна с жалбата и доказателствата по делото намира, че жалбата е процесуално допустима, подадена е срещу решение на Окръжния съд по чл. 25, ал. 4 от ЗТР, за което законът е предвидил обжалване пред Апелативния съд, като е спазен седемдневния срок.   Разгледана по същество, жалбата е неоснователна, поради следните съображения:                                                                                                                Предмет на обжалване пред Варненския окръжен съд е отказ №20191204093848-2/10.12.2019 г., постановен от длъжностно лице при АВ, Търговски регистър, по заявление вх.№ 20191204093848 на П. В. Л., в качеството му на член на СД на «СЛЪНЧЕВО» АД, ЕИК *********, с.Слънчево, за вписване на промени в представителството на дружеството, а именно оттегляне на овластяване на А. А., дадено по протокол от заседание на съвета на директорите на «СЛЪНЧЕВО» АД, проведено на 21.07.2016 г.

Отказът е мотивиран с това, че само новоизбраният изпълнителен директор, въз основа на решение на съвета на директорите е легитимиран да заяви вписване в начина на представителство на дружеството.

По делото няма спор, а и от справка в Търговския регистър по партидата на «Слънчево» АД се установява, че дружеството е с едностепенна система на управление, като съветът на директорите се състои от три лица Д. И. П. Л. и А. А.ов, с мандат до м.08.2020 г. Въз основа на решение на съвета на директорите на «СЛЪНЧЕВО» АД, обективирано в протокол от 21.07.2016 г., като изпълнителен директор на дружеството е вписан А. Р.А..                                                                                                       Основният спорен въпрос пред настоящата инстанция е сведен до това легитимиран ли е един от членовете на съвета на директорите, сам да заяви за вписване обстоятелства относно оттегляне на овластяването на изпълнителния директор.

По делото се установява, че жалбоподателят, чрез упълномощения от него адвокат е подал заявление за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на търговеца касаещи оттегляне овластяването дадено на един от членовете на СД – А. Р.А., позовавайки се на приложена декларация за оттегляне, с нотариална заверка на подписа на декларатора рег.№8706/02.12.2019 г. на нотариус Т.М.. Дадените от длъжностното лице  указания от 05.12.2019 г., за представяне на решение на съвета на директорите за избор на заявителя за изпълнителен директор не са изпълнени, поради което след изтичане на 3 дневния срок е постановен обжалвания отказ.

Съобразно разпоредбата на чл.235, ал.1 – 3 от ТЗ, членовете на съвета на директорите, представляват дружеството колективно освен ако уставът предвижда друго, като СД може да овласти едно или няколко лица от състава му да представляват дружеството, чиито се вписват в търговския регистър.

Видно от разпоредбата на чл.36 от устава на «Слънчево» АД, дружеството се представлява и управлява от съвет на директорите, който се състои от трима души с мандат от пет години. В чл.38 и чл.40 от устава е предвидена възможността, съветът на директорите да възложи управлението и представителството на един или няколкото от своите членове, които могат да бъдат сменени по всяко време. В съответствие с устава, с решение на съвета на директорите на «СЛЪНЧЕВО» АД, взето с предвиденото в чл.45 от устава мнозинство, обективирано в протокол от 21.07.2016 г., за  изпълнителен директор на дружеството е избран А. Р.А., който и понастоящем е вписан като такъв по партидата на дружеството.

След като в Търговския закон и устава на дружеството е предвидена възможност по решение на съвета на директорите, един или повече от неговите членове да бъдат овластени да представляват дружеството пред трети лице, като това обстоятелство подлежи на вписване в регистъра, то и оттеглянето на овластяването, което по смисъла на чл.235, ал.5 от ТЗ, също подлежи на вписване, следва да е резултат от решение на съвета на директорите. Изявлението за оттегляне, направено от отделен член на съвета, какъвто е настоящия случай, няма никакви правни последици и само въз основа на него е недопустимо да се извърши вписване за това заявено обстоятелство.

Наред с това се установява, че към датата на издаване на пълномощното, с което адв. И.З., упълномощителят е вписан само като член на съвета на директорите на «СЛЪНЧЕВО» АД, но не и като представляващ.    Съдът намира, че жалбоподателят действително не е оправомощен да иска вписване по партидата на търговеца, тъй като за да отговаря на изискванията на чл. 15, ал.1, т.4 от ЗТР, упълномощаването на адвоката следва да бъде дадено от субект, на когото законът предоставя процесуалното право да участва в охранително производство.                                    В случая такова право несъмнено притежава самия търговец «СЛЪНЧЕВО» АД като титуляр на партидата в регистъра, но за да бъде надлежно упражнено това право чрез пълномощник, пълномощното на адвоката следва да бъде дадено от законния представител – изпълнителния директор. След като от  представеното пълномощно е видно, че същото не е издадено от изп.директор на търговеца, то и адв.З., не попада в кръга на лицата, легитимирани да заявят за вписване обстоятелствата по партидата на търговеца.                                                                                                                        Действително разпоредбата на чл.15, ал.1, т.3 от ЗТР, допуска лице различно от търговеца да участва в охранително производство по чужда партида, но само в предвидените от закона случаи, какъвто безспорно, не е налице.

 Тъй като окръжният съд е достигнал до същия краен извод, жалбата     против решението му следва да бъде оставена без уважение.

 

Водим от горното, съдът

 

Р   Е   Ш   И  :

 

ПОТВЪРЖДАВА решение №134/12.02.2020 год., постановено по т.д.№2123/2019  год. по описа на ОС – Варна, с което е потвърден отказ №20191204093848-2/10.12.2019 г., постановен от длъжностно лице при АВ, Търговски регистър, по заявление вх.№ 20191204093848 на П. В. Л., ЕГН **********, Варна, в качеството му на член на СД на СЛЪНЧЕВО АД, ЕИК *********, с.Слънчево, за вписване на промени в представителството на дружеството, а именно оттегляне на овластяване.                       

              

Решението не подлежи на обжалване.

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:                                                     ЧЛЕНОВЕ: